公司隻給98天産假，合法嗎？

産假期間，公司隻按當地最低标準發工資合法嗎？

如果公司無視産假規定，我們該怎麼辦？

最近網友小趙向我咨詢，關于産假的事情。她說自己是第一胎，看到最新的産假政策是158天。但是問了公司人事部，答複是“不管什麼情況，産假都是98天”。小趙又問了問，産假期間餐補還有沒有，結果回複是“隻按最低工資标準發“。

小趙覺得自己的權益受到了侵犯，特地向我咨詢。

為什麼我們的産假是158天？很多人可能以為，這158天的産假是法律規定的，其實不然。

《勞動法》第62條，隻說了“女職工生育享受不少于九十天的産假。”而《婦女權益保護法》，甚至連産假是多少天都沒提及。

真正對産假天數有明确規定的文件，來自于2012年4月28日起施行的《女職工勞動保護特别規定 》：

其中第7條規定：

女職工生育享受98天産假，其中産前可以休假15天；難産的，應增加産假15天；生育多胞胎的，每多生育1個嬰兒，可增加産假15天。

女職工懷孕未滿4個月流産的，享受15天産假；懷孕滿4個月流産的，享受42天産假。

大家注意，這裡對産假作了明确規定——98天，可以說這是最高層面對産假天數的規定了，這也是為什麼目前私企普遍采取98天産假的出處。

那158天的産假，又是依據什麼呢？

這是因為各省根據實際情況，對産假做的補充規定。一般見于《**省人口與計劃生育條例》。比如小趙所在的浙江省，在《浙江省人口與計劃生育條例》第20條第1款中有如下規定：

（一）女方在享受國家規定産假的基礎上，一孩延長産假六十天，二孩、三孩延長産假九十天，自生育之日起按照自然日計算；不影響晉級、調整工資、計算工齡；用人單位根據具體情況，可以給予其他優惠待遇；

所以這158天的産假，并非來自哪部法律，而是至少2個文件的規定組合計算出來的——98 60=158天。像四川還推行過30天的純母乳喂養假，那麼四川的産假就可以達到98 60 30=188天。

158天産假是文件規定的，公司不遵守算違法嗎？

很多企業喜歡和員工玩文字遊戲，“這是地方性的文件”企業不遵守不算違法，頂多是違規，而且一般也不會追究的。

這種說法千萬别信，規定了158天，企業隻給98天就是違法。員工有追讨損失的權利，基本一告一個準。

其實這裡大家有一個誤區，休産假期間我們拿到的這筆錢，其實并不是工資，它的法定名稱叫做“生育津貼”。這筆錢也不是公司給的，而是由社保機構撥付的。

隻不過這筆錢是先由社保機構打給公司，公司再打給我們的，所以就給人造成一種錯覺，這是公司發的工資。

那麼生育津貼，有标準嗎？

必須有标準，依據《社會保險法》第56條規定，“生育津貼按照職工所在用人單位上年度職工月平均工資計發。”

如果我們的工資比公司平均工資高，那不是很吃虧？

并沒有，這個時候我們又得要找找地方性文件——《**省企業職工生育保險規定》。以《浙江省企業職工生育保險規定》第7條為例：

産假期間的生育津貼，按生育女職工本繳費工資計發，如本人繳費工資低于當地上一年月平均繳費工資的，按當地上一年月平均繳費工資計發。

兩條法律法規合并起來的意思是，社保機構按公司的平均工資發生育津貼，如果員工a的工資低于公司平均工資，公司就賺了。如果高于，公司就要貼錢給員工。

為什麼很多私企，隻按當地最低工資标準，或者按基本工資标準給産假員工發放工資呢？難道他們扣了一部分生育津貼？

不是的，這是因為很多私企不是按我們的實際收入申報社保，而是隻按當地的最低标準申報的，最後拿到的津貼就是最低标準。如果公司照實際工資給女員工發，公司就會虧錢，可能還會虧很多。所以一些公司拿到多少錢，就給員工發多少錢，所以我們到手的津貼就少了。

公司低報基數，導緻生育津貼與實際不符應該怎麼辦？

很簡單，這是公司給我們低報的，不足部分應由單位補足。這裡的平均工資，可不是指基本工資，還包括各種津貼、計件工資、績效獎金、業務提成等等。

這種問題大多數人會這麼想，要産假要福利，就得和公司鬧翻，結果就是拿錢走人。如果要工作，就要息事甯人。其實除了這兩種情況，還有第三種辦法。

我是這樣給小趙出主意的，如果豁出去工作不要了，我們可以怎麼辦？

1.先申請産假98天，休完後再申請60天，畢竟這個158天也是組合出來了。這樣做的目的，一是先把98天的津貼拿到手，二是告訴公司我們沒有放棄自己的權益。

2.公司不同意繼續休假，我們可以主張公司拖欠工資。注意千萬不要提“被迫離職”，我們隻是要公司把這60天的工資給我們。

3.放完産假繼續上班，千萬别走。這個時候我們還在哺乳期，公司不能辭退我們。

4.過了哺乳期，公司受不了了，要辭退我們。協商辭退，給我們經濟補償——N。違法辭退，給我們賠償金——2N。

好了！這樣算算，是我們虧，還是公司虧？隻要我們能忍得住，絕對是公司成本大。所以把這個方案，和人事部好好說說，看看雙方有沒有什麼折中的辦法。

發稿前小趙和我說，她和公司達成了協議。産假按98 30算，先放98天産假，再請事假30天，這30天的工資另外算給她。工資按基本工資 福利津貼計算，不含績效獎金。

我給到小趙的建議是，先答應下來，這比之前的條件要好。不過公司這麼做仍是違法的，我們走一步看一步，隻要不随便簽什麼承諾書，主動權就在我們手裡。

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