在當前工程項目招投标過程中，暫估價是一個較為常見的術語。實踐中，往往可能因合同主體各方對暫估價的理解不同，導緻出現糾紛和争議。本文将主要從暫估價與暫列金的區别、暫估價項目再發包的法律風險和暫估價計價風險三個方面進行梳理，以期幫助各位對暫估價理解和适用更為準确。

01 暫估價與暫列金的區别

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暫估價和暫列金是非常相似，容易混淆的兩個概念，但兩者其實并不相同，我們先來看一下兩個概念的具體内容。

暫估價是指：招标人（發包人）在工程量清單中提供的用于支付必然發生但暫時不能确定價格的材料、工程設備的單價以及專業工程的金額。

暫列金是指：招标人（發包人）在工程量清單中暫定并包括在合同價款中的一筆款項。用于施工合同簽訂時尚未确定或者不可預見的所需材料、設備、服務的采購，施工中可能發生的工程變更、合同約定調整因素出現時的工程價款調整以及發生的索賠、現場簽證确認等的費用。

概念來源：《建設工程工程量清單計價規範》（GB50500-2013）

概念可同時參考：《建設工程施工合同（示範文本）》（GF-2017-0201）《建設項目工程總承包合同（示範文本）》（GF-2020-0216）

從上述兩者的概念可以看出，暫估價與暫列金的區别主要為：

1. 發生的可能性（可預見性）不同

暫估價系招标時或簽訂合同時已包含在合同價款中必然發生但尚未确定價格的支出。暫列金系招标時或簽訂合同時尚未确定或不可預見是否發生的預備支出。

2. 性質不同

暫估價的工作内容是除價格外所有内容均已明确在合同中進行約定且必然發生，若合同雙方未按照合同約定履行義務，則可能承擔相應的違約責任。但暫列金系預備金，可以全部使用、部分使用或不使用，因此，是否在合同中進行明确約定或是否發生，并不影響合同的履行。

3. 使用方式不同

暫估價系對工程項目中不能确定價格的材料、工程設備的單價以及尚不能确定是否由承包人專業工程的金額暫時估價，最終可能通過依法招标、合同約定等方式确認。但暫列金由招标人（發包人）自主決定是否使用以及如何使用。

因此，暫估價作為必然會發生的費用，招标人（發包人）在使用暫估價時應特别注意可能産生的法律風險，我們将從以下兩方面的風險進行展開。

02 暫估價項目再發包時存在的法律風險

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暫估價項目再次進行發包的方式主要有兩種：1. 符合招标标準的需經過招标采購；2. 未達到招标要求的，可以自行約定通過洽談、簽訂補充協議等方式進行采購。兩種再發包方式可能面臨的法律風險如下：

1. 暫估價部分屬于依法必須進行招标的項目範圍且達到國家規定規模标準的，應當依法進行招标。

根據《招标投标法實施條例》第二十九條規定，以暫估價形式包括在總承包範圍内的工程、貨物、服務屬于依法必須進行招标的項目範圍且達到國家規定規模标準的，應當依法進行招标。

其中，對于判斷暫估價項目是否屬于必須招标的項目範圍，需依據《必須招标的工程項目規定》（國家發展和改革委員會令（第16号））等規定明确的項目類型和規模标準進行确定。需注意的是，暫估價雖然包括在總承包範圍内，但該部分未經過充分的市場競價，因此，不能直接由施工合同雙方确定價格，當暫估價項目達到一定的範圍和規模時，必須依法進行招标。若暫估價項目按照法律規定應當進行招标而未進行招标，可能存在相關合同效力被認定無效或面臨行政處罰的風險。

2. 暫估價項目再發包時“招标人”的選擇

暫估價項目再發包時，在實踐中，可以選擇由發包人、總承包人單獨進行發包，也可以選在由發包人和總承包人雙方共同進行發包。在用三種不同方式進行發包時，亦可能因處理不當導緻法律風險。

（1）由項目業主/發包人作為暫估價項目的招标人

實踐中，項目業主/發包人為控制暫估價部分的成本，通常要求作為招标人對外選擇暫估價部分的提供方。但暫估價工程部分作為總承包工程的一部分，屬于總包合同工作範圍的内容，若發包人單獨作為招标人将暫估價項目分包給總承包人之外的第三方，可能構成将部分工程進行指定分包的情形。

此外，實際上，由發包人直接分包暫估價項目給第三方會出現總承包方和第三方之間配合度低、對接不暢、重複施工、采購或因施工界面不明晰造成混亂，不僅可能使發包人耗費更多的管理成本，還可能因雙方産生沖突影響工程的整體進度及質量，對工程造成不可控風險。

（2）由總承包人作為暫估價項目的招标人

如上暫估價的概念所述，暫估價項目因其不确定性，在簽訂總承包合同時僅能暫時估價，但暫估價項目再次發包采購時則需對該部分的價格進行确認，價格确認本身存在不可控風險，若由總承包人單獨進行發包，可能導緻發包人對此部分價格無法進行成本控制的風險。

（3）由發包人和總承包人共同作為暫估價項目的招标人

總包合同可約定由發包人和總承包人共同作為招标人對暫估價項目進行發包，發包人更容易對暫估價項目的成本和質量以及分包方的履行情況進行控制。但是，若合同中對三方權利義務界面、款項支付主體、發票開具等未明确約定，可能存在三方權利義務出現重疊或者沖突，從而産生争議的風險，比如分包人直接起訴發包人主張工程款、總包方不承擔分包部分質量責任。

3. 非必須招标的暫估價項目再發包時，應根據總包合同約定選擇相對方。

若暫估價項目未達到必須招标的标準，則可以選擇通過洽談、協商其他方式進行采購，但進行采購時，需簽訂相應的合同或補充協議等有效書面書面形式确定最終的合同價款，若未通過有效形式進行确認，最終可能因價款确認方式産生争議，不僅導緻工程項目不可控的成本增加，還可能影響工程進度及質量。

03 暫估價項目的計價風險

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1. 暫估價項目計價方式約定不明産生争議

在總承包合同履行過程中，暫估價項目價格可能會受市場價格變動或政策等相關因素影響而變化，産生價差。且暫估價部分在實施及再發包過程中，可能産生相關的招标費用、稅費、現場保管費、采購管理費等，若總承包合同中未對暫估價的計價方式及相關費用的承擔方式進行明确約定，合同雙方可能會對價格是否調整、如何進行調整、相關費用由誰承擔、如何計取産生争議，最終可能導緻項目成本增加，結算困難。

2. 暫估價項目預估價格與實際幅差較大導緻計價風險

在簽訂總承包合同時，暫估價項目的價格為預估價格，價格組成往往缺少明确的内容，未對價格構成範圍進行明确說明，未充分考慮實際價格的因素，可能存在低價競争情形。但暫估價部分再進行發包時或竣工結算時，會根據市場或雙方約定的其他計價方式進行調整确認，在确認時，往往會因前期價格不明，而出現實際價格與預估價格差異較大的風險。

3. 暫估價項目設置混亂過多導緻預算超支

因暫估價項目的設置确實能夠解決工程招投标初期因無法确定項目單價産生的一些問題，但在實踐中，因發包人在前期簽訂合同時把控不嚴，存在設置過多暫估價項目的情形，例如将可以确定的工程主要材料例如暫估價材料中，或将能夠确定的工程内容劃入暫估價項目中等，導緻暫估價項目設置過多。最終進行結算時，往往因前期太多的不确定性因素，結算價遠遠超過合同簽約價，國企單位還可能面臨審計異議風險。

綜上，發包人在建設工程項目中使用暫估價時，在前期招标投标、簽訂合同階段即應充分重視，盡可能完善、明确相關約定内容，避免日後計價風險。發包人對暫估價項目再進行發包時亦應根據我國法律規定、合同履行情況确定發包方式、發包主體，避免違反法律規定或導緻合同出現履行風險。

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