最近，聽說有個朋友想創業。我當然是全力支持，想發财緻富當然要創業，不過，創業也容易緻貧。前幾天仙廚大酒店的微信，因疫情原因餐飲生意很差，房租上漲、物價上漲、員工多，要去跳橋。真的是看得一聲長歎。聊起了創業，朋友找我要勞動合同模闆，我就把價值2000塊的模闆贈送給他，順便給他講了一個孕婦讓老闆賠一套房子的故事，這個悲慘的故事發生在10年前：

背景是這樣的，老古打了幾年工，存了一點錢，注冊個體工商戶，請了6個剛畢業的小妹妹賣手機。話說有個叫馬春花的小妹妹談了個富二代男友，懷上了。小妹妹要跟富二代談婚論嫁，二代說還不想這麼早結婚，二代的媽媽也堅決不同意。馬春花被迫分手，于是跟老古老闆說請假。

古：幹什麼？

馬：分手了，做人流，休息1個月。

古：幹脆别來了。

馬春花來氣了，男友不要，老闆寡恩刻薄。正好，同學的姐姐做律師。于是就去咨詢，有了下面的對話：

律：工作多久了？

馬：1年3個月。

律：簽勞動合同了嗎？

馬：沒有。

律：繳社保了嗎？

馬：沒有。

律：工作時間？

馬：兩班倒，一周工作6天。

律：工資多少錢？

馬：5000元左右。

律：初步計算，二倍工資55000元，經濟補償7250元，加上失業賠償，加班費等，可索賠10萬。其他同事一起告嗎？律師費優惠點。

慘案就這樣發生了！這是我當年作為法官遇到的案子，硬算二倍工資，經濟補償，6個人，老闆一共賠了30多萬，這就相當于賠了一套60平米的房子。按當年的房價，重慶主城也是四五千一個平方。

這就是勞動合同法的成本 ，勞動合同法的威力。

你見，或者不見，

勞動合同法就在那裡，

不悲不喜。

你念，或者不念，

勞動合同法就在那裡，

不來不去。

一旦員工提出，勞動合同法的重要性就出來了。

朋友就說，勞動合同法這麼麻煩，我簽訂合作協議，規避勞動合同法啊。

我笑了，兄弟，你想的别人早想到了。我給你講講最高院今年7月發布的第32批指導案例，在179号聶美蘭訴北京林氏兄弟文化有限公司确認勞動關系案中，法院認為，勞動關系适格主體以“合作經營”等為名訂立協議，但協議約定的雙方權利義務内容、實際履行情況等符合勞動關系認定标準，勞動者主張與用人單位存在勞動關系的，人民法院應予支持。

為何有的老闆會用合作協議規避勞動關系，我問朋友一個問題：假如你招用一名清潔工，工資為2100元，你的用工最低成本是多少？

朋友說：25200元。

我說：錯。

看到朋友有點懵逼，我就給他解釋了一下。其實這個問題問過好多人，少數老闆認為就是2100元每月，這是不交社保的老闆。多數的老闆還是認識到，加上每個月的社保費1000元左右。其實是不夠的，我給大家來算一個帳：

如果把用工成本分成看得見的和看不見的。那看得見的是，工資2100元，社保費1072元（以重慶為例），住房公積金，工會會費，殘保金。看不見的成本其實很多，比如法律責任，年休假五天，勞動合同到期不續簽的經濟補償，疫情來的冗員成本，病假；比如管理上的成本，沒有簽訂勞動合同的二倍工資，解除員工不當的違法解除賠償金等。

朋友說，這麼多門道。我說是的，尤其是對創業的老闆來說，勞動合同法是其中必不能忽略的。因此，我就在朋友的茶水間，給朋友來了個即興演講，從4個角度給他提醒。

一、必須按勞動關系招人嗎？

如前所述，招用一個勞動關系的成本是很高的。最近幾年的新業态用工的勞動關系确認之争非常多，為什麼？

認定勞動關系，在送外賣的過程中受傷就可以認定工傷，不認定勞動關系風險自負。勞動關系是成本最大的用工，而用工方式非常多，如勞動關系、勞務派遣、勞務外包、勞務合同、承攬等，有勞動關系有全保護，無勞動關系無勞動保護。

所以，在招人之前一定要問清楚，是不是必須按勞動關系用工？有沒有其他用工可替代，畢竟請神容易送神難。

二、一定要小心未簽訂勞動合同二倍工資

重要的事說三遍，一定要簽勞動合同！

重要的事說三遍，一定要簽勞動合同！

重要的事說三遍，一定要簽勞動合同！

除了要簽訂勞動合同外，還要保管好勞動合同。也許我說碰瓷，你以為很遙遠。這些年，我親自遇到過的就有以下幾個情形，鑒定筆迹不是本人簽訂的，偷走勞動合同的，夥同員工來碰瓷的。什麼不簽訂的，忘記續簽的，更是常見。

有的老闆以為不欠工資便不違法，大錯特錯。某企業是招商引資的企業，老闆在工業園區辦廠，招了幾十個員工，其中有一個女員工曾經告過勞動争議。被老闆錄用後，發現老闆居然沒有和員工簽訂勞動合同，在工作9個月後某次加班與老闆發生争議，夥同車間所有員工一起離職告未簽勞動合同2倍工資。老闆要賠30多萬，我這個主審法官想做工作調解，老闆還找到政府說營商環境太差，真的是一聲歎息！法律如此，與營商環境無關。

三、把工資約定清楚

工資分兩部分說。一部分是正常工資，如銷售的提成，曾經有個親戚的公司，因為銷售提成辦法不完善，某銷售員拼命賣東西，不管買家信譽好不好。因為沒有約定回款後計發提成，銷售員業績很好，提成很高，但是給老闆留了一堆爛賬！

老闆不但虧了貨款，也支付了提成，虧兩次。另一部分是加班費，千萬不要小看了加班，加班涉及到群體性糾紛，一個員工支持了，相同崗位的員工就都有可能主張。如何來管理加班，要多個方面下手，如工時合理，要合理的區分标準工時、綜合計算工時和不定時制度。

四、解除員工要慎重

因解除勞動合同的經濟補償與違法解除賠償金争議，占了勞動争議很大的比例，而且，其他如二倍工資、加班費、年休假等争議，多因解除而起。既然都解除，大家撕破臉了，在職時不扯的在仲裁就可以全部提出來了。

我們聽說過00後整頓職場，但是你聽說過60後的在整頓職場嗎？最近聽說一個事，某年滿59周歲的大叔，因為社保繳夠了15年，在單位工作了20年，近期各種作妖，各種折騰，小錯不斷大錯沒有（懷疑是看多了抖音、公衆号，自學了很多勞動法）。老闆終于忍不住了，開除。結果仲裁申請書來了，違法解除賠償金（本人工資乘40個月）。

給老闆算一個賬，如果是白給工資也不過是12個月，加12個月的社保費，可是違法解除給40個月，遠高于白給工資。所以解除一定要慎重。解除員工時，最好做到四步：

第一步，評估解除的風險，包括事實是否清楚、依據是否充分，違法風險是否很大。

第二步，對于違法解除風險很大的，能否轉化其他途徑，如勸退、協商解除或者調崗等。

第三步，梳理每一個環節，如程序是否到位，是否通知工會，違紀事實的證據是否清楚。

第四步，注意違法解除的繼續履行。

這是常見的糾紛，還有很多不常見的糾紛，如調崗的，年休假的，病假的，調薪的。隻要用上了員工，總有一款糾紛等着你。如果沒有社保來一個工亡的，喜提的保時捷就得送人了。

創業是美好的，可是勞動合同用工風險也是要注意的。

學法律的人就是這樣，風險想得多。

高風險高收益，所以做老闆的也不能太想法律。願意承受虧損的風險，獲得更豐富的回報是應該的。

最後，用《新華詞典》中這句話作為總結：張華考上了北京大學，李萍進了中等技術學校，我在百貨公司當售貨員，我們都有光明的前途。

徐增鵬團隊是德恒重慶重點打造的勞動法專業化團隊，徐增鵬律師系業界鼎鼎有名的前法官“子非魚”。在本專欄中，徐增鵬律師将結合法官和律師的視角，以期幫助企業事先預防用工風險，讓企業在人力資源合規的前提下降本增效開展經營活動，同時幫助員工合法有效維護自身權益，促進勞動關系和諧。

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