【案例背景】

某國有企業A(以下簡稱‘A公司’)以公開招标的方式采購700MW風電工程建設七座測風塔，A公司在招标公告第三部分“資格條件”的第5項要求投标人如中标本項目，則需出具承諾函，承諾同期為該市提供過風電工程建設七座測風塔的供貨服務，并明确表述若未充分兌現承諾則自願無條件退出項目、簽訂的本項目及其他相關合同無效、賠償招标人的各項損失、無需補償投标人的所有投入。在招标公告在第三部分“資格條件”的第7項要求“投标人必須屬于大型國有企業。A公司在指定媒介發布招标公告後，符合要求的投标人不足三家。後A公司又發布第二次招标公告，符合要求的投标人仍不足三家。請問A公司發布的招标公告有何問題，會有什麼不利後果？

【法律分析】

①A企業以讓中标人出具承諾函形式設置的資格條件與案涉項目的實際需要不相适應，且與本案合同履行無關，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投标人的行為。

②A企業設置“投标人必須屬于大型國有企業”的資格條件限制了民營企業及其他符合投标要求的潛在投标人。屬于限定潛在投标人或者投标人的組織形式。

③A企業在招标公告設置上述不合理資格條件，對潛在投标人的投标意願造成影響，與案涉工程連續兩次招标均流标具有一定的因果關系。該限制行為屬于以不合理的條件限制、排斥潛在投标人或者投标人。有關監督部門應責令A企業改正，可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。

【法律依據】

①《招标投标法實施條例》第三十二條招标人不得以不合理的條件限制、排斥潛在投标人或者投标人。 招标人有下列行為之一的，屬于以不合理條件限制、排斥潛在投标人或者投标人：

（一）就同一招标項目向潛在投标人或者投标人提供有差别的項目信息；

（二）設定的資格、技術、商務條件與招标項目的具體特點和實際需要不相适應或者與合同履行無關；

（三）依法必須進行招标的項目以特定行政區域或者特定行業的業績、獎項作為加分條件或者中标條件；

（四）對潛在投标人或者投标人采取不同的資格審查或者評标标準；

（五）限定或者指定特定的專利、商标、品牌、原産地或者供應商；

（六）依法必須進行招标的項目非法限定潛在投标人或者投标人的所有制形式或者組織形式；

（七）以其他不合理條件限制、排斥潛在投标人或者投标人。

②《招标投标法》第五十一條 招标人以不合理的條件限制或者排斥潛在投标人的，對潛在投标人實行歧視待遇的，強制要求投标人組成聯合體共同投标的，或者限制投标人之間競争的，責令改正，可以處一萬元以上五萬元以下的罰款。

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