關于連續計算勞動合同的簽訂次數問題的研究

無固定期限勞動合同，是指用人單位與勞動者約定無确定終止時間的勞動合同。這裡所說的無确定終止時間，是指勞動合同沒有一個确切的終止時間，勞動合同的期限長短不能确定，但并不是沒有終止時間。隻要沒有出現法律規定的條件或者雙方約定的條件，雙方當事人就要繼續履行勞動合同規定的義務。依據《勞動合同法》的規定，用人單位和勞動者連續簽訂兩次固定期限合同的，續簽勞動合同時，可以簽無固定期限的。《勞動合同法》規定用人單位與勞動者協商一緻，可以訂立無固定期限勞動合同。但是實踐中有部分用人單位意圖通過要求勞動者與關聯公司重新簽訂勞動合同或者簽署補充協議的方式規避與勞動者簽署無固定期限勞動的法定義務，上述方式是否可行，筆者有如下分析意見，以供有同意想法的客戶參考。

一、與關聯公司重新簽訂勞動合同，是否應連續計算勞動合同的簽訂次數？

《中華人民共和國勞動合同法》第十四條第二款的規定，有下列情形之一，勞動者提出或者同意續訂、訂立勞動合同的，除勞動者提出訂立固定期限勞動合同外，應當訂立無固定期限勞動合同：（三）連續訂立二次固定期限勞動合同，且勞動者沒有本法第三十九條和第四十條 第一項、第二項規定的情形，續訂勞動合同的。

非因勞動者辭職等原因，導緻勞動關系在關聯企業之間轉移的，本單位工齡應當連續計算，這一點在《勞動合同法實施條例》第10條已經有明文規定 。但勞動者在關聯企業間調動，勞動合同的簽訂次數是否也應當連續計算，勞動合同法及其實施條例以及目前最高院的相關司法解釋尚未明确，但北京高院有會議紀要可以參考：

《北京市高級人民法院、北京市勞動争議仲裁委員會關于勞動争議案件法律适用問題研讨會會議紀要（二）》第37條規定，對用人單位存在規避簽訂無固定期限勞動合同和連續計算工作年限的情況，如何處理？

答：用人單位存在規避《勞動合同法》第十四條規定的下列行為，勞動者訂立固定期限勞動合同和工作年限的次數仍應連續計算：

（一）為減少計算勞動者的工齡，迫使勞動者與其解除或終止勞動合同後重新與其簽訂勞動合同的；

（二）通過設立關聯用人單位，在與勞動者簽訂合同時交替變換用人單位名稱的；

（三）僅就勞動合同的終止期限進行變更，用人單位無法做出合理解釋的；

（四）采取注銷原單位、設立新單位的方式，将勞動者重新招用到新單位，且單位經營内容與勞動者的工作地點、工作内容均沒有實質性變化的；

（五）其他明顯違反誠信和公平原則的規避行為。

 司法判例：孫代君與北京和睦家醫院有限公司勞動争議二審民事判決書審理法院：北京市第三中級人民法院 案号：(2016)京03民終10727号

一審法院認為：孫代君與北京美中互利及和睦家醫院先後分别簽訂勞動合同，兩份勞動合同的雙方均依約履行了相應合同期限内的義務，從勞動合同的簽訂主體看，和睦家醫院并非兩次勞動合同的主體，僅為後一勞動合同的主體，故和睦家醫院不構成與孫代君連續訂立二次固定期限勞動合同。雖然北京美中互利公司與和睦家醫院為同屬一個集團公司的成員公司，但兩公司仍是成立于不同時期并從事不同經營範圍的兩個獨立法人，并不存在相互設立的關系，在無明确法律規定或約定的情況下，和睦家醫院不應被視為與孫代君連續訂立二次固定期限勞動合同。

二審法院否認了一審法院的認定改判為：因和睦家醫院與北京美中互利存有關聯關系，在孫代君任職期間，非因其個人原因，與新單位簽訂勞動合同，且孫代君在入職和睦家醫院後，亦同時為和睦家醫院及北京美中互利工作，應認定孫代君符合與用人單位連續訂立兩次固定期限勞動合同情形。

二、簽署補充協議能否規避連續計算勞動合同的簽訂次數的問題

《北京市高級人民法院、北京市勞動争議仲裁委員會關于勞動争議案件法律适用問題研讨會會議紀要（二）》第42條規定，固定期限勞動合同履行過程中，用人單位與勞動者協商對勞動合同終止時間作出變更，是否認定屬于簽訂了兩次勞動合同？

用人單位與勞動者協商一緻變更固定期限合同終止時間的，如變更後的終止時間晚于原合同終止時間，使整個合同履行期限增加，視為用人單位與勞動者連續訂立兩次勞動合同。對初次訂立固定期限合同時間變更的，按連續訂立兩次固定期限勞動合同的相關規定處理，對兩次及多次訂立固定期限合同時間變更的，按訂立無固定期限勞動合同的相關規定處理。如變更後的終止時間比原合同終止時間提前，使整個合同履行期限減少，則僅視為對原合同終止時間的變更。

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