實務中，不管是股東會還是董事會，大家都會擔心這些機構會不會出現濫用權利的情況，此時監事會就誕生了。

一般情況下，多數的公司都不會成立監事會，因為公司法有規定，有限責任公司設監事會其成員不得少于三人，應當包括股東代表和适當比例的公司職工代表，其中職工代表的比例不得低于三分之一。所以成立監事會至少需要一名職工代表，因此很多公司就不願意，就單獨設立一個監事，因為設立監事就不需要滿足至少一名職工代表的要求。

為什麼要擔心監事會？監事會究竟有哪些權利？今天，我們一起來聊透「監事會」這個話題。

01

監事會

究竟有哪些權利？

大摩曾處理過一個案例：幾個股東吵架吵得不可開交，最後股東決議，公司的公章、營業執照幹脆都交給監事，由監事來管理，在股東吵架期間由監事負責蓋章，有什麼事都由監事來簽名，啟動了監事的監督職能。

法律上究竟如何設定監事會的權利？

監事不外乎監督四大事項：财務、人員、糾正、追責。

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所以，《公司法》第五十三條規定得很清楚：監事會、不設監事會的公司的監事行使下列職權：

（一）檢查公司财務；

（二）對董事、高級管理人員執行公司職務的行為進行監督，對違反法律、行政法規、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；

（三）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；

（四）提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行本法規定的召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；

（五）向股東會會議提出提案；

（六）依照本法第一百五十一條的規定，對董事、高級管理人員提起訴訟；

（七）公司章程規定的其他職權。

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首先是檢查公司的财務；第二要對董事和高管進行監督，對違反法律或公司章程、股東會決議的董事、高管要提出罷免的建議；第三當董事或高級管理人員損害公司利益的時候，可以要求董事或高管予以糾正；第四可以提議召開臨時股東會，如果董事會不履行召集和主持股東會會議職責時，監事會可以自己去召集和主持股東會會議；第五可以向股東會會議提出意見；還可以對違反勤勉忠實義務的董事和高管提起訴訟。

總結下來就是檢查财務、對人員進行監督、糾正錯誤和追責這四大方面權利。

02

監事會/監事不履行職權

會有什麼法律責任？

前文提到監事會/監事有四大方面權利，可能有商業精英會覺得挺好的，因為董事或高管出現一些不當行為時，有監事會或監事在旁邊監督。但在實務操作中常常會出現很多監事會/監事形同虛設的情況，好像一年到頭都見不到監事一樣。

這種情況就是監事會/監事不履行職責，在實務中很常見。

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如果監事會/監事不履行職責怎麼辦？甚至利用自己的關聯關系去損害公司利益，這種情況怎麼處理？

《公司法》第二十一條第二款以及第一百四十九條規定得很清楚：監事利用其關聯關系損害公司利益或者執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當向公司承擔賠償責任。換句話說，公司可以訴他。

03

監事可否通過訴訟的方式

行使财務檢查權？

可否将公司“會計賬簿”拿走做審計？

實務中有一位小股東，他既是股東又是監事，想看公司的财務，他不是用股東的知情權而是利用他擔任監事的權利檢查财務，但是公司不給他，他可不可以提起訴訟呢？

這在實務中比較常見，常常會有争議，如果這位商業精英既是股東又是監事，擁有雙重身份的話，他僅僅以監事的身份提起訴訟，實務中一般會被法院駁回，因為在法律上公司法規定股東有知情權，他應該利用股東的身份提起訴請，他有救濟途徑但沒用。

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他不是股東隻是監事，可不可以提起訴訟？這在實務中是有争議的，在實務中裁判還不一定一緻。

問題出現在哪裡？《公司法》并未明文規定監事财務檢查權受損時的司法救濟程序。沒有這個訴權的明确規定，隻是說監事有财務檢查權，但是并沒有明确他有訴權，因此在實務中容易産生争議。

這一點給很多公司帶來啟發，所以很多商業精英會在公司章程裡面明确規定；如果章程裡面有明确規定，當然就可以了，如果沒有，在實務操作中是有争議的。

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另外，拿走“會計賬簿”這是不妥當的，因為監事會/監事隻有檢查的權利，并不是說其可以占有“會計賬簿”，除非經過公司同意。

04

關于「監事會」，我們一起來做一個總結，大摩一共講解了實務中常見的三個問題：

1、監事會究竟有哪些權利？

2、監事會/監事不履行職權會有什麼法律責任？

3、監事可否通過訴訟的方式行使财務檢查權？可否将公司“會計賬簿”拿走做審計？

其實和股東會及董事會是一樣的，監事會有兩個權利，一個是法律規定的權利，一個是通過章程進行進一步規範監事的權利。

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