在工程行業，甲乙雙方在合同中約定背靠背條款是非常普遍的現象，所謂的背靠背條款，就是指在甲方公司自己還沒有收到更上一級支付的款項之前，可以不用向乙方支付工程款。

從法律上講，“背靠背”隻是一種行業内通俗的說法，而非一個法律術語，所以也沒有法律條文具體規定背靠背條款的效力，故而實踐中存在諸多争議，那麼，乙方在與甲方簽訂這類條款時，有哪些風險、又該如何應對呢？

關于背靠背條款的性質與效力，在司法實踐中，有兩種不同的觀點。

第一種觀點，認為背靠背條款的性質是附條件條款，因為這類條款的核心是把甲方自己獲得更上一級的付款作為自己向乙方付款的前提條件，根據《民法典》第158條的規定：

民事法律行為可以附條件，但是根據其性質不得附條件的除外。附生效條件的民事法律行為，自條件成就時生效。附解除條件的民事法律行為，自條件成就時失效。

而背靠背條款完全符合這一規定，所以其性質是附條件條款。

第二種觀點，認為背靠背條款是一種附期限條款，乙方在跟甲方進行背靠背條款約定時，本意是把“甲方獲得更上一級的付款”視為了将來便會發生的事，這樣一來，在保證工程質量合格、自己履行完合同義務的前提下，那甲方向自己支付工程款，無非是一個期限問題。

基于性質的不同，實踐中對這類條款的效力也有不同看法，有觀點認為，這類條款系甲方利用自己的優勢地位，付款條件提出特殊要求，把工程款的風險完全轉移到乙方身上，明顯有失公平，所以是無效條款。

而在司法裁判中，盡管各地法院基本上都沒給背靠背條款定性，但大多是采納“附條件條款”的觀點，将其視作是有效的。

背靠背條款對乙方而言，其主要風險就是工程做完了，卻收不到應得的工程款，那實踐中乙方要如何應對呢？

甲方的主張要想站得住腳，有兩個關鍵點，首先是甲方要提供充足的證據，證明自己沒有收到上一級的付款。其次甲方還要證明，自己已經積極向上一級主張工程款了，隻是對方依然拖着不付款。

如果甲方僅僅是以自己沒收到款項為由拒付工程款，卻沒有證據證明自己沒收到錢，或者有證據證明但自己一直怠于向上一級催款，乙方可以以此為由起訴甲方，要求其支付工程款。

此外，根據自身案情的實際情況，如果滿足一定的條件，乙方還可以越過甲方直接向更上一級的發包方主張工程款。

當然了，亡羊補牢終歸不如未雨綢缪。在實踐中，乙方更應該做的是在事前降低背靠背條款帶來的風險。比如在簽訂合同之前，就要提出審查甲方與其上一級合同關于工程款支付的約定，避免在根本不清楚甲方與其上一級關于付款是如何約定的情況下就直接簽署背靠背條款。

同時，盡量設立一些甲方通知義務條款，意思就是甲方在自己收到付款後，必須主動采取有效的方式通知乙方。

最後，排除條款的約定也非常重要，具體來說，就是雙方要約定，在滿足特定條件時背靠背條款就自動失效，比如工程已通過竣工驗收、已過質保期或某一特定時間節點後，這樣一來，可以避免甲方無限期拖欠工程款。

總而言之，司法實踐中普遍認為背靠背條款屬于對工程款支付的附條件條款，其是否有效取決于合同本身的合法性。從契約自由和公平、誠實信用原則出發，合同有效且内容合法的話，背靠背條款就是有效的。

但甲方以此為由拒付工程款時，須嚴格舉證，而乙方能否拿到工程款，就要看合同的具體條款還有代理律師的專業水平了。因此，凡是要簽訂這類條款，無論是簽合同還是訴訟，乙方都應充分了解相關法律規定，最好是咨詢專業的工程款律師，才能盡可能合法地保障自己的權益。

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