1、 索賠:是單方要求。
《建設工程施工合同(示範文本)》1.21款:索賠是指在合同履行過程中,對于并非己過錯,而是應由對方承擔責任的情形所造成的實際損失,向對方提出經濟補償和(或)工期順延等要求。
2、 索賠的分類情形
兩大類:工期索賠、費用索賠
發生原因:發包人違約、工程師指令過錯、合同變更、合同約定不明、不可抗力及其他第三方原因、國家政策變更等 。
3、 索賠的關鍵詞
4、索賠的證據
(1)招标文件、合同文本及附件、備忘錄、會議紀要。
(2)業主認可的原施工計劃、各種工程圖樣、技術規範等。
(3)來往函件,包括業主變更指令、各種認可信、通知、答複等。
(4)施工進度計劃和實際施工進度記錄,包括總進度計劃、開工後業主和監理工程師批準的進度計劃,每月進度修改計劃、實際施工進度記錄、月進度報表等。
(5)施工現場的工程文件。如施工記錄、施工備忘錄、施工日報、工長或檢查員的工作日記、監理填寫的施工記錄和各種簽證。
(6)工程照片(照片上應注明日期)。如工程進度照片、隐蔽工程覆蓋前照片、業主責任造成返工或工程損壞照片等。
(7)氣候報告:惡劣天氣的記錄,并請監理工程師簽證。
(8)工程檢查報告、驗收報告、各種技術鑒定報告。
(9)工程中停水、停電、道路開通和封閉的記錄和證明,應由監理工程師簽證。
(10)建築材料的采購、運輸、進場、使用方面的憑證。
(11)相關會計核算資料。如工資單、工資報表、收付款憑證、管理費用報表、工程成本報表等。
(12)國家政策文件,如相關稅收增加的法令。
(13) 其他相關材料。
5、發包人過錯引起工期和費用索賠程序
參照《建設工程施工合同》通用條款第36條
6、索賠報告一般應包括以下内容:
(1)題目
(2)事件:詳細描述事件過程,主要包括事件發生的工程部位、發生時間、原因和經過、影響範圍以及承包人當時采取的防止事件擴大的措施、事件持續時間、承包人已向發包人或工程師報告的次數及日期、最終結束的時間等。也包括雙方信件交往、會談情況等。
(3)理由:指索賠依據,主要是合同條款的相關規定,合理引用以說明索賠的合約性。
(4)結論:指出事件造成的損失及其大小,主要包括要求賠償的金額及工期,這部分列舉各項明細數字及彙總數據。
(5)詳細計算書:列明損失費用、工期延長的計算基礎、計算方法、計算公式及詳細計算過程。
(6)附件:各項索賠證明文件,包括簽證單、技術核定單、設計變更通知單、發包人和工程師指令、雙方函件、會議紀要等。
關于工程款結算的催讨策略
一、獲得工程質量合格有效憑證 。
二、及時制定、提交結算資料 。
三、催讨前争取與發包人核對工程量、簽署還款協議,降低催讨難度。
四、注意催讨時效問題,靈活使用催讨手段,保證自己的勝訴權 。
五、注意優先受償權的行使期限 。
六、起訴前或起訴的同時應申請财産保全。
七、工程量存在争議時,應及時申請工程量的鑒定。
八、及時申請強制執行。
小技巧
1、文件提交方式:合同中列明聯系郵箱、QQ号、微信号、傳真号及郵寄地址;避免發送QQ離線文件;通過文件簽收表交接文件;通過快遞寄送文件需保留蓋有郵戳的回執(避免使用挂号信)。
2、工程量(工作量)及窩工、誤工損失确認方式:盡量收集監理月報、工地例會紀要等鞏固事實。
3、結算方式:巧用法規依據 (《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件适用法律問題的解釋》第20條)。可在合同中約定雙方同意适用該法規。
4、爛尾工程:及時主張優先受償權。
案例(時效):
2012.2.10乙方承包甲方開發的某樓盤精裝修工程 。
2012.8.10工程經竣工驗收合格。
2013.12.30雙方結算工程造價為862萬元,剩餘工程款165萬元至今未付。每年年底乙施工企業都發函催要剩餘工程款,均無果。
2017.12.30乙方提出訴訟。
甲方:本案工程款從結算完成到起訴時已長達四年之久,早已過了兩年的訴訟時效。
乙方:提供了每年年底都發函催要剩餘工程款的證據,訴訟時效發生了中斷,起訴時并沒有超過2年的訴訟時效。
法院判決:乙方發函催要剩餘工程款,訴訟時效發生中斷,訴訟時效應從最後一次發函之日起重新計算,甲方應三日内支付乙施工企業剩餘工程款165萬元。
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