建設工程分包的法律規定?作者 孔令昌律師一、關于支解發包的含義和認定，我來為大家科普一下關于建設工程分包的法律規定?下面希望有你要的答案，我們一起來看看吧!

建設工程分包的法律規定

作者 孔令昌律師

一、關于支解發包的含義和認定

對于支解發包，法律有明确的禁止性規定，《民法典》第七百九十一條規定：“發包人不得将應當由一個承包人完成的建設工程支解成若幹部分發包給數個承包人”。 《建築法》第二十四條規定：“禁止将建築工程肢解發包。不得将應當由一個承包單位完成的建築工程肢解成若幹部分發包給幾個承包單位。”

但是，由于法律規定的宏觀性，不可能對“支解發包”做非常詳細的規定，包括支解的含義，支解的具體情形等。根據《民法典》和《建築法》的規定，支解的基本含義是“将應當由一個承包人完成的建設工程支解成若幹部分”。什麼是“應當由一個承包人完成的建設工程”呢？也就是什麼是建設工程發包的最小單位呢？

《建築工程施工發包與承包違法行為認定查處管理辦法》（建市規〔2019〕1号）第六條規定，建設單位将一個單位工程的施工分解成若幹部分發包給不同的施工總承包或專業承包單位的，屬于違法發包。

所以根據國家住建部最新的政策文件精神，建設工程發包的最小單位應該是單位工程，也就是應當由一個承包人完成的建設工程最小标的是單位工程。那麼何為單位工程呢？

根據《建設工程分類标準》（GB\T50841-2013）和《建築工程施工質量驗收統一标準(GB50300-2013)》的規定，單項工程，是指“具有獨立設計文件，能夠獨立發揮生産能力、使用效益的工程，是建設項目的組成部分，由多個單位工程構成。”單位工程，是指“具備獨立施工條件并能形成獨立使用功能的建築物或者構築物，是單項工程的組成部分，可分為多個分部工程。”分部工程，是指“按工程的部位、結構形式的不同等劃分的工程，是單位工程的組成部分，可分為多個分項工程。”以工廠建設項目為例，項目中的生産車間、辦公樓、職工宿舍等稱為單項工程；生産車間這個單項工程一般是由建築工程、設備安裝工程這個兩個單位工程組成的。建築工程是由地基與基礎工程、主體結構工程、建築屋面工程和建築裝飾裝修工程等分部工程組成。而辦公樓或職工宿舍作為一個單項工程，由于沒有設備安裝工程，隻包含建築工程這一個單位工程，所以既是單項工程也是單位工程。建設單位可以将生産車間的建築工程和設備安裝工程發包給不同的承包人；但是對于辦公樓或職工宿舍則隻能發包給一個承包人。

當然，建設單位可以将整個工廠建設項目發包給一個承包人，我們隻是讨論的最小發包單位，并不限制發包人的發包範圍，而且随着我國對工程總承包的大力推進，我國是鼓勵建設單位将整個工程項目的整體發包，以利于工程建設管理和投資控制。

二、關于支解發包的法律性質和法律後果

根據目前的國家法律規定，支解發包的行為屬于違反行政管理的違法行為，應受到行政處罰的法律後果；至于支解發包後發包人與承包人簽訂的建設工程合同效力，法律并沒有規定為無效，也就是從民事法律效力上看，支解發包的建設工程合同仍然屬于有效的合同。

　　對支解發包的行政處罰，相關法律的規定如下：

《建築法》第六十五條規定：“發包單位将工程發包給不具有相應資質條件的承包單位的，或者違反本法規定将建築工程肢解發包的，責令改正，處以罰款。”

《建設工程質量管理條例》第五十五條規定：“違反本條例規定，建設單位将建設工程肢解發包的，責令改正，處工程合同價款百分之零點五以上百分之一以下的罰款；對全部或者部分使用國有資金的項目，并可以暫停項目執行或者暫停資金撥付。”

所以，“支解發包”建設工程可能會讓發包方受到行政處罰，但不會造成建設工程合同無效的法律後果。

（作者簡介：孔令昌律師，合夥人，北京大學法學院法律碩士；《建設工程施工合同（示範文本）》（GF-2013-0201）起草組成員，《建設工程施工合同（示範文本GF-2013-0201）使用指南》編委；主要著述《完善個人所得稅自行申報辦法的建議》、《常用合同簽約技巧與範本大全》、《軍隊房地産法律實務》、《法院審理房地産案件觀點集成》等）

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