與“抵觸”類似，“不一緻”、“沖突”也是在立法中經常出現的概念。

就語義的角度來說，由于中文的不精确性，抵觸與其他兩個概念都存在某種程度的交叉性。三個概念都包含矛盾、不協調的意思，難以劃出比較精确的界限。

有學者就曾指出，單就圍繞什麼是“不抵觸”十幾年就沒有争論出結果。[1]

關于抵觸與不一緻的關系，目前主要有兩種代表性觀點：

（一）不一緻是與抵觸并列的概念。

有學者從《立法法》對有關概念的使用上，分析指出：抵觸是指稱上位法與下位法之間的沖突，不一緻是指稱同一位階立法之間的沖突。[2]

（二）不一緻的概念廣于抵觸。

有的學者認為：“不一緻和抵觸的關系可以用兩句話概況：不一緻不一定是抵觸；抵觸一定是不一緻。不一緻的範圍要大于抵觸。”[3]

也有學者認為，“抵觸是指不同的法律規範在法律精神或原則問題上存在‘質’的方面的矛盾，它們之間必然是不一緻的；不一緻則是指不同的法律規範在法律具體規定的方式、幅度或程度問題上，存在‘量’的方面的差别，但并不必然是矛盾的。”[4]

中國社會科學院法學所助理研究員、法學博士周輝在《國家檢察官學院學報》上撰文說，兩種觀點對于抵觸的認識大體是相同的，但是對于不一緻的理解卻存在顯着差異，進而會産生抵觸是否屬于不一緻的問題。因此，區别的關鍵首先在于對不一緻應當如何理解。

從語義上看，不一緻就是不同，可以将不一緻簡單理解為對存在差異的現象的描述。

如果這樣寬泛的界定，不一緻現象将廣泛地存在于立法中。内容不同的法律規範适用後果相同，并不相互排斥。既然“并未達到不兼容程度的不一緻，并非一定需要有關部門将之當做法律沖突予以解決。”那麼這種在法律适用上并沒有多大問題的“不一緻”，也沒有理論上研究的價值。

退一步看，如果将抵觸也理解為不一緻，在概念的“識别”的實踐上基本會遵循這樣的邏輯：

對應法律規範矛盾的現象，第一步，先做描述上的判斷，識别是否構成法律規範的不一緻；第二步，再做價值上的判斷，不一緻的法律規範是否構成抵觸；第三步，如果不構成抵觸，再适用不一緻的“一般”解決規則。

但是，這一邏輯跨過法律規範是否适格在所不問，就直接讨論其适用問題，顯然是不符合法治精神的。所以，先解決法律規範的合法性、有效性問題，再解決法律規範的适宜問題，更為妥當。

再者，将抵觸視作不一緻的話，在概念體系上也會造成一個不必要的尴尬：對屬于不一緻而不屬于抵觸的現象，缺少明确的對應概念。

從概念體系的完整性上，在抵觸和不一緻之上還需要一個共同的上位概念。“沖突”的概念基本可以承擔這一功能。

如同考夫曼将“法律獲取”用作“法律适用”和“法律發現”共同的上位概念，我們也可以将“法律規範沖突”作為“法律規範抵觸”和“法律規範不一緻”共同的上位概念。

法律規範抵觸和法律規範不一緻，是法律規範沖突之下的兩個獨立的、互不交叉的子概念，二者有着本質不同：

第一，抵觸屬于規範性概念，不一緻則屬于描述性概念。

從沖突的結果來看，抵觸的結果是絕對的無效，表現為一種排斥性的不相容；不一緻的結果并不必然導緻無效，表現為一種擇一性的不相容。

不一緻的法律規範可以兼容：在某個具體法律應用案件中，某一法律規範的不被适用，并不會意味着其無效。在其他法律适用案件中，該法律規範甚至可能會優于其他法律規範而适用。

第二，消除法律規範的抵觸，主要目的在于維護法律秩序的統一性，處理法律體系中的缺陷。

解決法律規範的抵觸，除了可以指導法律正确适用，還具有監督和完善立法的功能。因此，抵觸應當避免（通過健全立法機制）和解決（通過），可以成為司法審查的對象。

解決法律規範不一緻的問題，目的在于維護法律秩序的協調性，選擇最适合解決相應法律問題的法律規範。在健全的法治環境下，這主要考慮法律适用的靈活性、适應性和開放性，需要較高的法律适用理論儲備和較詳細的法律适用标準。

因此，不一緻既難以避免，也不必克服。面對這一問題，根據“最合适”原則，發現個案對應的最佳規範即可。

第三，法律規範的抵觸隻存在于不同位階的不同法律的法律規範之間。但是，法律規範的不一緻相較法律規範的抵觸更加寬泛，也更為複雜：

法律規範的不一緻既可以是同一“法律”中的不同法律規範沖突，也可以是不同“法律”中的不同法律規範沖突；既可以是同位階的法律規範沖突，也可以是異位階的法律規範沖突；既可以是一般法律規範與特别法律規範之間的沖突，也可以是新舊法律規範之間的沖突。

因此，如果加入不同“法律”、不同位階的因素，則可以進一步用下圖表示抵觸與不一緻之間的關系。（圖略）

矩形AEFJ代表法律規範沖突；

矩形ADGJ代表不同“法律”中的不同法律規範之間的沖突，矩形DEFG代表同一“法律”中的不同法律規範之間的沖突；

矩形ACHJ代表異位階“法律”中的法律規範沖突，矩形CDGH代表同位階“法律”中的法律規範沖突；

矩形ABIJ代表法律規範抵觸，矩形BCHI包括授權立法、變通立法中的法律規範與其上位法中的法律規範的沖突，矩形BEFI法律規範代表法律規範不一緻。

注釋：

【1】劉莘，：《國内法律沖突與立法對策》，中國政法大學出版社2003年版，第76頁。

【2】孔祥俊：《法律規範沖突的選擇适用與漏洞填補》，人民法院出版社2004年版，第154頁。

【3】楊臨萍：《行政許可司法解釋理解與适用》，中國法制出版社2010年版，第254頁。

【4】董皞：《判定法律沖突之問題研究》，《法律科學》2014年第1期。

（立法網新媒體中心）

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