編者按

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職務犯罪中單位犯罪與個人犯罪的認定

專題課程簡介

精準适用法律，依法履行懲治腐敗犯罪職能，是職務犯罪檢察工作的首要任務。北京市檢察機關做實“質量建設年”各項舉措，高度重視依法懲治職務犯罪司法實踐中的疑難問題研究。本期課程，圍繞職務犯罪中典型的單位行受賄犯罪與單位中的自然人行受賄犯罪認定問題，分别從“單位犯罪主體的認定”和“單位犯罪行為的認定”兩個角度，研究常見特殊主體構成單位犯罪的認定标準及行受賄犯罪中單位犯罪和個人犯罪的界分标準。

// 隗立娜

北京市房山區檢察院第二檢察部副主任

2001年《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》關于單位犯罪問題作出如下規定：以單位名義實施犯罪，違法所得歸單位所有的，是單位犯罪。該法律規定從二元角度确定了單位犯罪的考察重點，一是以單位名義實施犯罪，二是違法所得歸單位所有。

以單位名義實施犯罪需要體現單位的整體意志，司法實踐中單位整體意志主要表現為兩種情況：一是經單位決策機構按照決策程序決定；二是經單位實際控制人、主要負責人或者授權的分管負責人決定、同意。

違法所得歸單位所有需要體現為單位謀取利益。對于盜用單位名義實施犯罪，違法所得由實施犯罪的個人非法所有的，不能成立單位犯罪。因此，應當将形式上以單位名義，實質上是為個人謀取利益的行為排除在單位犯罪之外。

第一部分，我們想跟大家分享一下：單位受賄與個人受賄的區分

我們以左某某等人受賄案為例進行分析學習。

【案例1：刑事審判參考案例第195号左某某等受賄案】

基本案情：

被告人左某某、鄧某某是某國有公司副總經理。公司領導決定由被告人左某某在負責購進生豬業務中收取回扣款。左某某在購進生豬業務過程中，收取廖某某等4人生豬供應商回扣款22萬元。被告人鄧某某得知後，便向左某某索要回扣款，左某某分給鄧某某4.6萬元回扣款，左某某自己占有回扣款8.1萬元。随後公司領導班子共同策劃将左某某收取的回扣款不入賬進行私分，由左某某從保管的回扣款中發給左某某、鄧某某、陳某某等8名中層以上領導，每人分得8000元。被告人左某某共分得回扣款8.9萬元，鄧某某分得回扣款5.4萬元。法院經審理認為，被告人左某某、鄧某某在經濟往來中，違反國家規定，收受生豬回扣費，歸個人所有，其行為均已構成受賄罪。

争議焦點：

左某某、鄧某某收受回扣是單位行為還是個人行為。如認定收受回扣屬于單位行為，左某某、鄧某某等被告人收受回扣、繼而私分，将不僅需要承擔單位受賄的刑事責任，還将構成貪污罪。法院經審理認為，以單位名義實施犯罪，違法所得全部或者大部分歸單位所有。本案中，左某某收受回扣款雖經單位領導研究決定，但左某某收取回扣款後，并未如實向單位彙報，而是私自分給鄧某某等人，剩餘款項也被公司8名中層以上領導瓜分了事，因此該賄賂款并未歸單位所有。因此，本案收受回扣款雖經單位領導集體研究決定，但主觀方面不是為了單位利益，而是名為單位，實為單位領導個人謀取私利，不應認定為單位受賄，應當對單位具體參與人以個人受賄定罪處罰。

第二部分，我們跟大家分享一下關于單位行賄與個人行賄的區分

我們也是先來看一個典型案例：某玻璃有限公司單位行賄案

【案例2：法信網收錄的某檢察院辦理案例】

基本案情：

被告人張某系某市某甲玻璃有限公司（下稱本公司）法定代表人。2016年初，張某得知某市公立醫院招标玻璃，而自己經營的本公司資質不達标，張某便以個人身份挂靠某乙玻璃有限公司（下稱挂靠公司），并以挂靠公司名義參與投标。張某為使挂靠公司中标，便找到負責該醫院招投标的嚴某幫忙，并從本公司預支了20萬感謝費給嚴某，後挂靠公司中标。合同履行完畢後，挂靠公司收到該醫院工程款并扣除相關管理費用後，于2016年12月1日将張某應得利潤75萬元轉至張某個人賬戶，同年12月8日，張某将75萬轉至本公司财務處。2017年3月，嚴某因受賄被調查，供出該犯罪事實，本案案發。

争議焦點：

張某挂靠其他公司承接業務、未以本公司名義行賄，犯罪所得收益最終流向本公司，那麼張某向嚴某行賄是單位行賄還是個人行賄，如果是單位行賄，行賄主體是本公司還是被挂靠公司？

我們認為，認定是否屬于單位行賄可以從主體要件、意志要件、利益歸屬三方面進行判斷。一是主體要件方面。單位行賄要求單位在形式上必須合法成立和合法存在，具備相應的場所、人員和組織機構。依法成立是單位取得獨立人格的前提和标志，一定的場所、人員和組織機構是單位合法成立和合法存在的必然結果，也是開展經營活動的重要保證。另外，公司财産可以與股東個人财産進行區分，具備獨立的财産和經費，能夠以自己的名義承擔刑事責任。二是意志要件方面。行賄犯罪是否反映單位意志是單位行賄罪和行賄罪的重要區别。單位行賄罪的主觀故意是單位意志的體現，而行賄罪的故意是自然人個人意志的體現。由于單位是法律上的拟制人，其意志隻能來源于作為單位成員的自然人的意思活動，鑒于法定代表人或決策權人在單位意思形成過程中的重要作用，由其決定或親自實施的行為，原則上應認定代表單位的意志。三是利益歸屬方面。違法所得歸屬是區分單位犯罪和自然人犯罪的本質點。本案中，行賄過程中雖然存在挂靠其他公司參與投标、經營等行為，但是犯罪所得收益最終歸屬本公司，因此張某的行為仍可以認定為“以本公司的名義實施”。關于這個問題，實踐中還存在個人利益和單位利益交叉重合的問題，單位通過行賄行為所謀取的不正當利益整體地、概括地歸屬于單位之後，一些單位成員尤其是公司的大股東通過财務制度，可以實際獲取其中絕大部分。此種情況下，單位獲取的不正當利益和單位成員收益之間很大程度上産生重合，甚至在一些情況下，比如“夫妻公司”“一人公司”中，兩者之間産生相當大程度上的重合，但不能據此将單位整體利益和成員所得分配利益混為一談。就有限責任公司而言，公司所獲得的不正當利益轉化為公司股東的收益，除了要支付日常經營成本之外，還需要履行一定的法定程序。按照公司法的規定，公司在獲取稅後利潤之後，要履行提取公積金、彌補以前年度虧損等法定義務，才能獲取相應分紅。利益歸屬整體性的本質不在于最終利益分配的複數性，而在于歸屬主體的獨立性。隻要相關請托事項涉及的利益是以單位作為獨立的承受主體，所謀取的不正當利益直接整體地、概括地歸屬于單位，就應認定為利益歸屬于單位，而個人通過再分配取得的利益，隻能認定為單位對自己财産的處分，不影響利益初始歸屬的認定。具體到本案，一是本公司具有獨立的法人資格，符合單位犯罪的主體要件；二是張某作為該公司的法定代表人能夠代表公司的單位意志；三是張某雖然未明确以本公司名義向嚴某行賄，但行賄犯罪所得最終利益歸屬于本單位。因此，本公司構成單位行賄罪，張某作為公司的直接負責的主管人員也構成單位行賄罪。

法律依據：

第三百八十五條規定，國家工作人員利用職務上的便利，索取他人财物的，或者非法收受他人财物，為他人謀取利益的，是受賄罪。國家工作人員在經濟往來中，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，以受賄論處。

第三百八十七條規定，國家機關、國有公司、企業、事業單位、人民團體，索取、非法收受他人财物，為他人謀取利益，情節嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。前款所列單位，在經濟往來中，在帳外暗中收受各種名義的回扣、手續費的，以受賄論，依照前款的規定處罰。

第三百八十九條規定，為謀取不正當利益，給予國家工作人員以财物的，是行賄罪。在經濟往來中，違反國家規定，給予國家工作人員以财物，數額較大的，或者違反國家規定，給予國家工作人員以各種名義的回扣、手續費的，以行賄論處。因被勒索給予國家工作人員以财物，沒有獲得不正當利益的，不是行賄。

第三百九十三條規定，單位為謀取不正當利益而行賄，或者違反國家規定，給予國家工作人員以回扣、手續費，情節嚴重的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。因行賄取得的違法所得歸個人所有的，依照本法第389條、第390條的規定定罪處罰。

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