國内的保健品行業發展的亂象?2022年4月，平安中國建設協調小組牽頭部署全國打擊整治養老詐騙專項行動，中央政法委、中央網信辦、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、民政部、自然資源部、住房和城鄉建設部、文化和旅遊部、國家衛生健康委、市場監督管理總局、中國銀保監會等12家單位參與，我來為大家科普一下關于國内的保健品行業發展的亂象?下面希望有你要的答案，我們一起來看看吧!

國内的保健品行業發展的亂象

2022年4月，平安中國建設協調小組牽頭部署全國打擊整治養老詐騙專項行動，中央政法委、中央網信辦、最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、民政部、自然資源部、住房和城鄉建設部、文化和旅遊部、國家衛生健康委、市場監督管理總局、中國銀保監會等12家單位參與。

根據最高檢數據，行動開展以來，全國已破獲侵害老年人權益案件7880餘起，抓獲違法犯罪嫌疑人17510餘名，打掉違法犯罪團夥1040餘個。

專項行動給養老保健品行業敲響了警鐘，如何規範行業行為，合法合規經營，給老年人健康提供切實有效的幫助，成為養老保健品企業現下亟需重視和亟待解決的問題。

“保健品”，并沒有明确的法律定義，一般是對人體有保健功效産品的泛稱，包括保健食品和保健用品。顧名思義，養老保健品就是主要以老年人為客戶群體的保健品。

保健品中的保健食品屬于特殊食品，有明确的法律定義。按照GB 16740—2014《食品安全國家标準保健食品》中的定義，保健食品是指聲稱并具有特定保健功能或者以補充維生素、礦物質為目的的食品。即适用于特定人群食用，具有調節機體功能,不以治療疾病為目的。

保健食品按功能可以分為兩大類：營養素補充劑和功能型保健食品。營養素補充劑是指以補充維生素、礦物質而不以提供能量為目的的産品，其作用是補充膳食供給的不足,預防營養缺乏和降低發生某些慢性退行性疾病的危險性。功能性保健食品是指具有聲稱某種或幾種功能的保健食品，如增強免疫力、緩解體力疲勞、抗氧化等。

但是，保健品不是誰都能生産銷售的。保健食品必須經過注冊或備案，才能生産銷售。

《中華人民共和國食品安全法》第七十六條規定：“使用保健食品原料目錄以外原料的保健食品和首次進口的保健食品應當經國務院食品安全監督管理部門注冊。但是，首次進口的保健食品中屬于補充維生素、礦物質等營養物質的，應當報國務院食品安全監督管理部門備案。其他保健食品應當報省、自治區、直轄市人民政府食品安全監督管理部門備案。”

具體到老年人保健品領域，随着我國老齡化加速，老年人保健品市場規模不斷擴大。艾媒咨詢數據顯示，2021年年末中國總人口為141260萬人，65歲以上老齡人口達到20056萬人，老年人口規模龐大。2001年中國65歲以上人口超過7%，進入老齡化社會，2021年65歲以上老齡人口比例為14.2%，我國将邁入中度老年化社會。

羊城晚報大健康研究院與艾媒咨詢聯合發布的《2021新時代大健康消費洞察報告》顯示，2020年中國營養保健品市場規模為2503億，預計2021年将達到2700億元，而其中60歲以上老年人占比2成，市場規模占比達6成。也就是說，2020年老年保健品行業市場規模已超過1500億元。根據研究機構的預測顯示，預計2022年中國養老保健食品行業市場規模超過2000億元。

同時，根據網絡數據，2020年我國保健食品整體滲透率約在20%左右，即便60歲以上人群的滲透率也不足30%，遠低于歐美發達國家的50%左右滲透率；在人均消費金額上，2019年我國保健食品人均消費額約為191元，美國1119元、澳大利亞956元、日本919元，約5倍于我國水平。我國的這兩項數據與國外相比仍有較大差距，也意味着老年保健品市場增長潛力仍然巨大。

老年人保健意識增強，也推動了老年保健品行業快速發展。經濟社會發展，老年人保健意識越來越強，“花錢買健康”已經成了老年人深信不疑的觀念，保健品被老年人捧為“保健祛病”的香饽饽，吸引衆多老年人購買，推動了整個養老保健品行業的快速發展。

但是，當下，我們的老年保健品行業，一邊是龐大的行業市場需求，另一邊卻是亂象頻出、成熟率較低的市場現狀。

巨大的市場規模預期，吸引了大量人員加入這個行業，整體行業水平良莠不齊，部分不良商家為了逐利，違規甚至違法經營，嚴重侵害了老年人的合法權益。

随着人們生活質量的提高，大衆的健康養生意識越來越強，老年人身體素質偏弱，患病幾率偏高，是高血壓、心血管疾病的主要患病人群，因此老年人在購買保健品時比較注重産品的功效，容易被抓住痛點而消費。

咨詢公司調查也顯示，選購保健品時，老年人更多考慮功效，不太重視口碑及品牌。也正是因為這一點，一些企業抓住老年人心理，誇大宣傳誘騙老年人上當，這是造成市場亂象的重要原因之一。

此外，老年人大多孤單，缺乏關愛，又有一定經濟積累，也容易成為違法犯罪行為的目标群體。

不規範的營銷行為是養老保健品涉嫌詐騙的主要類型之一，也成為此次專項行動的打擊重點。當前，保健品行業的營銷模式主要有以下幾種：

1．直銷模式

直銷模式是保健品行業傳統的銷售模式，典型代表是安利公司。我們國家對直銷業采取了嚴格控制的态勢，企業需要獲得政府頒發的牌照才能從事直銷業務。根據商務部的數據，目前獲商務部頒發直銷牌照的企業共91家。

相比整個保健品市場主體數量，取得直銷牌照的企業隻是少數，受直銷方式所獲經濟利益的驅動，不少企業雖無牌照也以直銷形式開展經營。直銷方式很容易滑向傳銷，比如2019年著名的權健公司事件。

2．廣告終端模式

廣告終端營銷模式的典型代表是腦白金，該模式依靠的是灌輸式傳播理念。廣告終端模式容易出現誇大宣傳、虛假宣傳等違規違法行為。

3．會議營銷模式

會議營銷是企業進行的一種直接銷售形式，企業将産品直接銷售給顧客，不需要通過中間商來進行銷售，是企業在各種會議的現場進行銷售，會議的形式可能不同，但主要是在現場進行銷售。比如，某些公司在酒店租一間會議室，以給老年人發放雞蛋為引誘，讓老年人來參加健康講座，現場銷售保健品的行為。

4．體驗銷售模式

通過設立實體體驗館的方式，招攬潛在受衆。比如，在一些小區設置體驗館，拉老年人來體驗使用，以達到銷售保健用品的目的。

5．互聯網模式

利用互聯網進行銷售是一種新興模式，包括電商、網絡直播等，特别是疫情以來，互聯網電商模式在老年保健品市場迅速擴展，未來可能會成為主要的銷售渠道之一。

6．組合營銷方式

養老保健品經營中常見的違法行為主要有以下幾種：

（一）誇大或虛假宣傳保健品的成分和功效，把保健品當藥品賣

保健品功效虛假宣傳是保健品領域亂象中的重災區，因為老年人選購保健品最看重治療功效，商家投其所好。

有的無中生有，虛構療效；有的借“健康講座”,“醫學專家”、“現身說法”等方式誇大保健品功效；有的把保健品效果虛構為治病去疾，甚者包治百病的神藥。常見的功能虛假宣傳表述，有将輔助降血脂，宣傳成預防腦溢血、腦血栓，預防老年癡呆；将輔助降血糖，宣傳為可以替代胰島素等降糖類藥物，預防或治療糖尿病等；将輔助降血壓，宣傳為治療高血壓、抗血栓、預防改善老年癡呆症等。

凡此種種，引誘老年人一步步掉入設計好的營銷陷阱中。

（二）以假亂真、以次充好，低質高價牟取暴利，甚至添加有毒有害物質，嚴重擾亂行業秩序

老年人購買保健品很看重療效，願意為效果支付高額對價。有的為了牟取暴利，以假亂真、以次充好，把這些産品當正規産品高價賣給老年人；有的“研發粗糙、高利潤”，打着“一分錢、一分貨”的誘導性銷售口号，将那些生産成本極低的産品，加價數倍賣到幾百元甚至上千元的高價格；有的為了達到宣傳的治病奇效,在産品中加入了有毒有害成分。

（三）利用保健品實施違法活動，如吸引老年人投資、傳銷

養老保健品行業營銷亂象叢生，主要還是為了銷售出産品牟利。但是，也存在一些企業，利用保健品來從事其他違法犯罪活動，有的以預存購買保健品資金，承諾高額返利、承諾無條件退貨、終生寄存産品、衆籌模式向老年人吸收資金；有的通過免費保健品發放實施集資詐騙；有的通過“傳幫帶”模式通過分層銷售宣傳誘騙其他老年人購買保健食品或器械。

（四）沒有資質或者資質過期從事養老保健品經營業務

保健品行業有的實施行政許可管理，沒有相應資質就不能從事保健品經銷，但是部分企業為追求非法利潤，沒有食品、藥品、直銷資質等情況下，仍實施相應行為，有的則是在資質過期後繼續違法經銷。

養老保健品行業存在的各種問題衍生出不同的法律責任，有民事責任、行政責任、刑事責任。其中，最嚴重的當屬刑事責任，特别是在目前全國打擊整治養老詐騙專項行動的大背景下，刑事風險尤其突出。

那麼，養老保健品行業主要涉及哪些罪名呢？我們通過法律大數據檢索，結合豐富的刑事業務經驗，識别出養老保健品行業可能涉嫌的罪名主要有：詐騙罪，非法吸收公衆存款罪，集資詐騙罪，生産、銷售有毒、有害食品罪，非法經營罪，侵犯公民個人信息罪，虛假廣告罪，生産、銷售僞劣産品罪、組織領導傳銷活動罪等等，其中詐騙罪是最主要也是刑罰較重的罪名。

（一）詐騙罪

司法實務中，詐騙罪是養老保健品行業中的高發罪名。詐騙罪屬于嚴重的刑事犯罪，最高可判處無期徒刑。本罪要點，是采用虛構事實、隐瞞真相的方式，騙取他人财物。

保健品行業常見的詐騙行為：

1．通過冒充醫學專家、僞造體檢報告、誇大老年疾病嚴重性、洗腦宣傳、親情關懷、免費活動等方式，将保健品虛構為藥品或者将普通藥品虛構為特效藥品銷售。

2．推銷無保健品标志、未經衛生許可登記的假冒保健品、藥品。

3.以廉價藥材冒充名貴藥材進行銷售或者謊稱産品中有名貴藥品。

案例1【（2020）黑0203刑初6号】

馬某等人員冒充北京301醫院教授、主任、院長等身份，虛構普通藥為特效藥方式銷售給老年人，法院認定馬某等8人構成詐騙罪，判處十二年至一年不等有期徒刑。

案例2

以廉價“紅花果”冒充名貴藥材“藏紅花”進行銷售，延平法院認定鄭某等4人構成詐騙罪。

案例3

謝懷豐、謝懷騁等冒充中國老年協會、保健品公司工作人員等身份，以促銷、中獎為誘餌，向一些老年人推銷無保健品标志、未經衛生許可登記的“保健産品”，法院認定謝懷豐、謝懷騁犯詐騙罪，分别判處有期徒刑十一年。

（二）非法吸收公衆存款罪

非法吸收公衆存款罪是一種擾亂金融秩序的行為，最高可判處無期徒刑，也是養老保健品涉嫌犯罪的主要罪名。最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若幹問題的解釋》，明确将以提供“養老服務”、投資“養老項目”、銷售“老年産品”等方式非法吸收資金的行為，列舉為非法吸收公衆存款具體行為。表明利用銷售養老保健品實施非法吸收公衆存款行為并非少數，引起了司法機關的重視，加大了打擊力度。

案例3

王某等以浙江神光大葉枸發展有限公司杭州分公司生産的“胃寶”系列保健品對老年人身體有益，預售保健品的錢款還能高額返利，介紹朋友投資還能疊加返利等噱頭，召集所謂的專家、老師等，主要在老年人群體中宣傳及通過老年人口口相傳，向幾十名老年人非法吸收資金。法院認定王某等3人構成非法吸收公衆存款罪，判處十年三個月至五年不等有期徒刑。

案例2【（2018）浙0624刑初173号】

被告人等通過衆籌模式銷售金微礦天然礦物濃縮液（以下簡稱“金微礦”）進行非法集資，以發傳單、講課、口口相傳等方式，承諾按月高返利，吸引老年人投資。

（三）集資詐騙罪

集資詐騙罪，是以非法占有為目的，使用詐騙方法（虛構事實、隐瞞真相）非法向投資人吸收資金，本罪最高可判處無期徒刑。養老保健品領域集資詐騙案件，主要是利用養老保健品吸引老年人加入，進而實施詐騙行為。

案例【（2019)瓊01刑再4号】

通過向中老年人發放傳單、宣傳冊、免費發放小禮品等方式，以銷賣蛋白質粉、羊奶粉等營養保健品為誘餌，吸引中老年人加入該公司的會員，成為會員後可以每月免費領取一罐蛋白質粉等營養保健品。對會員虛假宣傳，謊稱公司在雲南、廣西以及越南有農業和漁業産業項目，利潤高，分紅穩定，吸引普通會員升級成為VIP會員，參與投資項目并分紅，投資一年到期後可以返還本金，通過借新還舊方式分紅，最終卷款逃跑。

（四）生産、銷售僞劣産品罪

生産銷售僞劣産品罪，是指生産者、銷售者在産品中摻雜、摻假、以假充真，以次充好或者以不合格産品冒充合格産品，銷售金額較大的行為。

案例【(2020)皖0302刑初66号】

被告人将老年人作為主要銷售目标群體，制定營銷、宣傳策略，将低價進購的鑫樂活日本納豆制品冒充納豆激酶在各門店進行高價銷售，并向老年人宣稱銷售的産品為對急性缺血腦中風的治療效果顯著、可以溶解血栓、降血壓，具有超強的溶栓能力，優于臨床溶栓藥物。法院認定此行為構成銷售僞劣産品罪。

（五）生産、銷售有毒、有害食品罪

生産、銷售有毒、有害食品罪，是指在生産、銷售的食品中摻入有毒、有害的非食品原料，或者銷售明知摻有有毒、有害的非食品原料的行為。本罪行為如果緻人死亡或有其他特别嚴重情節的，甚至可以判處死刑。

案例【(2015)嘉平刑初字第537号】

李某甲等人通過集體講課推銷、搭配促銷等形式，将含有國家禁止添加西藥成份（非法添加的二甲雙胍、苯乙雙胍、吡格列酮、羅格列酮、格列本脲等）的保健品向老年人銷售。法院認定其構成銷售有毒、有害食品罪。

（六）非法經營罪

非法經營罪，是指自然人或者單位，違反國家規定，故意從事非法經營活動，擾亂市場秩序，情節嚴重的行為。根據《食品安全法》《藥品管理法》的規定，國家對保健食品、藥品生産經營實施許可制度。因此，未取得相關經營許可證或許可證過期情況下，經營保健食品或藥品的，涉嫌非法經營罪。

案例【（2018）浙0602刑初1220号】

被告人在無藥品經營許可證的情況下，以召集老年會員聚餐、開會等形式，非法售賣法律規定的專營、專賣物品。法院認定被告人劉某及相關參與公司構成非法經營罪。

（七）侵犯公民個人信息罪

侵犯公民個人信息罪，是指違反國家有關規定，向他人出售或者提供公民個人信息，或者将在履行職責或者提供服務的過程中獲得的公民個人信息，出售或者提供給他人，以及竊取或者以其他方法獲取公民個人信息，情節嚴重的行為。犯本罪，最高可以判處七年有期徒刑。

案例

魏某奇公司通過植入網站廣告、購買等方式，獲取糖尿病患者個人信息共計21900餘條，然後打着“健康指導老師”“中醫老師”名号，誘騙被害人購買不具有治療功效的保健品和食品。法院認定魏某奇等構成詐騙罪、侵犯公民個人信息罪。

（八）虛假廣告罪

虛假廣告罪，是指廣告主、廣告經營者、廣告發布者違反國家規定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節嚴重的行為，本罪最高判處2年有期徒刑。

案例【(2018)遼1322刑初174号】

被告人李某某、王某某違反國家規定，明知所銷售的瑪咖牡蛎産品系食品，不具有增強男性性功能等功效，仍發布網絡廣告對産品作虛假宣傳，情節嚴重，法院認定二被告人的行為構成虛假廣告罪。

（九）組織、領導傳銷活動罪

組織、領導傳銷活動罪，是指組織、領導以推銷商品、提供服務等經營活動為名，要求參加者以繳納費用或者購買商品、服務等方式獲得加入資格，并按照一定順序組成層級，直接或者間接以發展人員的數量作為計酬或者返利依據，引誘、脅迫參加者繼續發展他人參加，騙取财物，擾亂經濟社會秩序的傳銷活動的行為。本罪最高法定刑為15年有期徒刑。

保健品企業如何防範刑事風險，規範企業治理，在保護消費者權益的同時還能促進行業健康發展？根據保健品行業特點與模式，結合我們刑事合規治理和刑事辯護的實務經驗，提出以下幾點建議供企業參考：

（一）提高風險意識，盡快進行合規梳理，及時發現企業經營中存在可能涉及刑事犯罪的法律風險，并立即整改

如前所述，保健品市場亂象叢生，經營企業普遍存在重業績、輕合規的現象，已經給整個行業帶了嚴重問題，影響到了整個行業的未來方向，不但損害了消費者利益，也給企業發展帶來了嚴重的刑事風險。

在所有法律風險中，刑事風險是最為嚴重的風險，它是企業的安全紅線，一旦觸發，輕則傷筋動骨、重則生死存亡。

企業的刑事合規風險主要來源于以下幾個方面：一是企業經營過程中發生的刑事犯罪活動；二是企業法定代表人、實際控制人、董監高及股東實施的刑事犯罪活動；三是企業普通職工實施的刑事犯罪行為，波及或影響到企業合法權益。因此，刑事合規對于企業、股東、管理者、員工都具有極其重要和特殊的意義。

在當前國家重拳打擊行業問題的背景下，有社會責任感的企業和企業家應該高度重視，而不能抱有僥幸的心理，要結合國家打擊的重點行為，盡快對企業生産經營的全流程進行合規梳理，對發現的問題立即進行整改。

（二）重點關注可能涉嫌犯罪的生産、廣告、宣傳、營銷等重點環節，努力減少成為刑事犯罪嫌疑人的可能性

針對老年人保健品行業涉嫌犯罪的高發領域——産品生産标準和标簽備注問題、保健品的注冊和備案問題、銷售網絡問題、虛假和誇大宣傳問題等，進行重點整改。

比如，産品的标注問題，2020年修訂的《保健食品注冊與備案管理辦法》規範了保健食品注冊與備案的流程和标準，對商标、說明書的要求作出了規定。

該辦法第五十四條規定，申請保健食品注冊或者備案的，産品标簽、說明書樣稿應當包括産品名稱、原料、輔料、功效成分或者标志性成分及含量、适宜人群、不适宜人群、保健功能、食用量及食用方法、規格、貯藏方法、保質期、注意事項等内容及相關制定依據和說明等。企業應依據該規範，及時進行生産标識内容的整改和調整。

再比如，最高人民法院、最高人民檢察院《關于辦理危害食品安全刑事案件适用法律若幹問題的解釋》第九條規定，下列物質應當認定為刑法第一百四十四條規定的“有毒、有害的非食品原料”：

（一）因危害人體健康，被法律、法規禁止在食品生産經營活動中添加、使用的物質；

（二）因危害人體健康，被國務院有關部門列入《食品中可能違法添加的非食用物質名單》《保健食品中可能非法添加的物質名單》和國務院有關部門公告的禁用農藥、《食品動物中禁止使用的藥品及其他化合物清單》等名單上的物質；

（三）其他有毒、有害的物質。

第七條規定，生産、銷售有毒、有害食品，具有下列情形之一的，應當認定為刑法第一百四十四條規定的“其他嚴重情節”：

（一）生産、銷售金額二十萬元以上不滿五十萬元的；

（二）生産、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，有毒、有害食品數量較大或者生産、銷售持續時間六個月以上的；

（三）生産、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，屬于特殊醫學用途配方食品、專供嬰幼兒的主輔食品的；

（四）生産、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，且在中小學校園、托幼機構、養老機構及周邊面向未成年人、老年人銷售的；

（五）生産、銷售金額十萬元以上不滿二十萬元，曾因危害食品安全犯罪受過刑事處罰或者二年内因危害食品安全違法行為受過行政處罰的；

（六）有毒、有害的非食品原料毒害性強或者含量高的；

（七）其他情節嚴重的情形。

企業應重點針對以上規定進行自查自糾，在刑事風險出現前盡早将其掐斷。

（三）樹立合規經營的意識，建立企業合規文化，建立組織保障，完善内部治理結構

意識引領行為，合規意識才能引領合法行為，單一的逐利意識必然導緻行為的不可控。企業從領導層到員工都需要樹立合規意識，隻有合規才能穩健發展，才能行穩緻遠。

特别是保健品行業，更應當有合規意識，未來國家對該行業的整治或關注隻會越來越嚴格，如果想長期安全經營，就必須要借助律師等專業力量，幫助企業搭建起完整的合規體系，包括：

1.建立内部合規部門或者合規崗位，由具備專業知識的專門人員負責，公司保證該崗位的中立性、獨立性，直接向公司負責人進行彙報等。

2.建立員工合規行為準則，嚴格業務監督流程，避免因員工個人的不當行為牽連到企業。

3.加強合規培訓，增強員工法律意識。

4.建立企業内部暢通的舉報和調查機制，打擊違法銷售行為。

5.重視客戶售後服務體系的搭建，及時解決客訴問題，保證服務質量。

規模巨大的市場前景，直接決定了這個行業不會缺少後來人。但是，未來，老年人保健品行業要何去何從？如何在行業健康發展的同時讓企業持續壯大？總而言之，品牌化、合規化、陽光化，是不可逆轉的大方向。

本文作者：徐瑩 翁小平 張凱 李佳欣

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