試用期是公司與勞動者雙方相互了解選擇的階段，試用期間公司發現勞動者工作态度不端正、工作業績差，多次在工作期間處理個人事務，對所負責的業務沒有實質貢獻。很多公司會以勞動者試用期不符合崗位要求為由将其解除，卻被法院認定違法解除，究竟是為什麼？

經典案例

2018年6月4日A公司與甲簽訂了期限為2018年6月4日至2021年6月3日的《勞動合同》，約定甲擔任銷售經理一職，試用期為2018年6月4日至12月3日，每月稅前工資30,000元。

2018年8月17日A公司人事部門和業務部門與甲電話會議中通知甲不符合錄用條件未能通過試用期；2018年9月5日，甲收到A公司的《解除勞動合同通知書》，理由為自甲2018年6月4日入職以來的試用期期間工作态度不端正、工作業績差，多次在工作期間處理個人事務、經常不回複客戶電話、接機遲到90分鐘、英文溝通存在問題，多次使用手機翻譯軟件來回複客戶郵件、作為銷售經理對業務或商務洽談沒有任何貢獻，綜上考慮甲不符合該崗位的錄用要求，故解除。

甲認為A公司解除行為違法。因為A公司沒有成文規定的錄用條件，也未與甲就錄用條件進行約定，主觀判斷勞動者的工作表現和銷售業績不符合其崗位要求，有違勞動合同法的規定。要求A公司支付違法解除勞動合同的賠償金、病假工資、出差費等；

2018年9月6日，甲向所在地市勞動人事争議仲裁委員會申請仲裁，仲裁委裁決後支持了甲的請求。A公司不服裁決，向法院提起訴訟。

法院審理認為，A公司以甲試用期工作态度不端正、工作成績差等原因為由與甲解除勞動關系，但A公司未提供明确的錄用條件，且未對甲進行考核。另外A公司未能提供有力證據證明甲的工作表現不符合其崗位要求，遂判決A公司敗訴并向甲支付解除勞動合同的賠償金、病假工資、出差費及墊付費共計28966.69元。

風險提示

勞動者在試用期不符合本公司錄用條件的，公司是可以單方通知将其解除。但是需要有勞動者簽署的具體明确的錄用條件，以及勞動者不符合錄用條件的證據。如果沒有證據證明就會像上述A公司一樣面臨敗訴并賠付補償金的風險。

公司治理建議

若想要合法解除試用期不符合崗位要求的勞動者，我們建議：

1、有明确的錄用條件

公司要證明勞動者不符合崗位要求，前提是要制定具體明确可衡量的錄用條件。如素質要求類的學曆學位證書、職業技能等級證書；入職要求類：已經與前一公司解除勞動關系，取得離職證明、不屬于競業禁止或限制時間範圍内；績效要求類：試用期内遲到、早退、缺勤不得超出一定天數，試用期滿考核不得低于一定的分數；業績要求；工作态度；團隊協作等要求。同時制定的錄用條件必須要公示給試用期勞動者讓其簽字确認。

2、針對錄用條件的要求，定期進行考核

有了明确的錄用條件，對勞動者進行定期考核也是至關重要的。試用期内在每個月或每個項目結束後開展一次考核，将考核結果告知勞動者，如具體績效未達标，存在遲到早退的情況等，同時保存每階段的考核記錄。另外，對于一些涉及專業性的工作内容，為了防止員工主張公司未進行培訓考核不合理，建議企業在員工入職初期對其進行培訓，并留存培訓記錄，這樣一來，即便員工以違法解除為由提起勞動仲裁，公司也能夠有充足的理由進行抗辯。

3、解除通知在試用期屆滿前做出，并有效通知到勞動者

公司以不符合錄用條件為由解除試用期勞動者的，該解除行為必須在試用期屆滿前做出并有效通知到勞動者。如果已經過了試用期，勞動者已經轉正了，則不得再依據不符合錄用條件來解除勞動者了，否則會被認定為違法解除。公司解除勞動者問題，還可以閱讀往期文章《員工因工作失誤被辭退，公司為何被判違法？》（點擊文章名即可查看）【勞動法研202】

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作者介紹

李 慧

股權高級合夥人

北京盈科（上海）律師事務所

盈科管理委員會 委員

盈科業務指導委員會 委員

盈科公司法律事務部 副主任

上市公司商學院《法律風險》主講導師

工信部中小企業志願服務專家律師

中級并購交易師、碳排放交易師、上市公司獨立董事資格、上市公司董事會秘書資格

業務領域：公司設立與投資、公司合規體系建設、股權激勵、股權架構設計、并購與重組、破産清算、商事訴訟等法律事務。

李慧律師，專注于企業法律顧問服務，長期緻力于公司法與合規研究，熟悉公司治理結構、内部運營和HR管理事務。

擔任多家教育培訓業、口腔醫療業、物流業、制造業、傳媒業、租賃服務業、住宿餐飲業、軟件與信息技術業、珠寶首飾業……等行業企業常年法律顧問。

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