01 我們公司準備做分立，聽說分立分為派生分立和新設分立，二者有何區别？

答複：是的，公司分立分為派生分立和新設分立2種。

新設分立，是指一個公司分立為多個公司，原公司解散。派生分立，是指一個公司分立出後的一部分業務成立另一個公司，原公司繼續存在。

注意：派生分立，也就是存續分立。

參考：

1、根據《國家工商總局關于做好公司合并分立登記支持企業兼并重組的意見》（工商企字[2011]226号，以下簡稱226号文）規定，公司分立可以采取兩種形式：一種是存續分立，指一個公司分出一個或者一個以上新公司，原公司存續；另一種是解散分立，指一個公司分為兩個或者兩個以上新公司，原公司解散。

2、根據《商務部外商投資企業合并與分立規定》（商務部令2015年第2号，以下簡稱2号文）規定，分立是指一個公司依照公司法有關規定，通過公司最高權力機構決議分成兩個以上的公司。公司分立可以采取存續分立和解散分立兩種形式。存續分立，是指一個公司分離成兩個以上公司，本公司繼續存在并設立一個以上新的公司。解散分立，是指一個公司分解為兩個以上公司，本公司解散并設立兩個以上新的公司。

3、根據《财政部國家稅務總局關于企業重組業務企業所得稅處理若幹問題的通知》（财稅[2009]59号，以下簡稱：59号文）規定，分立，是指一家企業（以下稱為被分立企業）将部分或全部資産分離轉讓給現存或新設的企業（以下稱為分立企業），被分立企業股東換取分立企業的股權或非股權支付，實現企業的依法分立。

02 請問分立後公司注冊資本之和、實收資本之和能否高于分立前公司的注冊資本、實收資本？

答複：不可以的，大家一定要注意，分立後公司注冊資本之和、實收資本之和不得高于分立前公司的注冊資本、實收資本。

參考：

1、根據《國家工商總局關于做好公司合并分立登記支持企業兼并重組的意見》（工商企字[2011]226号，以下簡稱226号文）規定，因分立而存續或者新設的公司，其注冊資本、實收資本數額由分立決議或者決定約定，但分立後公司注冊資本之和、實收資本之和不得高于分立前公司的注冊資本、實收資本。

2、根據《商務部外商投資企業合并與分立規定》（商務部令2015年第2号，以下簡稱2号文）第十二條的規定：“分立後公司的注冊資本額，由分立前公司的最高權力機構，依照有關外商投資企業法律、法規和登記機關的有關規定确定，但分立後各公司的注冊資本額之和應為分立前公司的注冊資本額。”第十三條規定：“各方投資者在分立後的公司中的股權比例，由投資者在分立後的公司合同、章程中确定，但外國投資者的股權比例不得低于分立後公司注冊資本的百分之二十五。”

03 請問我們公司準備做分立，被分立的老公司和分立出來的新公司必須股東結構一緻嗎？

答複：是的，因為若是股東結構不一緻，将會影響享受土地增值稅和企業所得稅的優惠。

參考：

1、根據《關于繼續實施企業改制重組有關土地增值稅政策的通知》（财政部 稅務總局公告2021年第21号）第三條規定：“按照法律規定或者合同約定，企業分設為兩個或兩個以上與原企業投資主體相同的企業，對原企業将房地産轉移、變更到分立後的企業，暫不征收土地增值稅。”

第八條規定，本公告所稱不改變原企業投資主體、投資主體相同，是指企業改制重組前後出資人不發生變動，出資人的出資比例可以發生變動；投資主體存續，是指原企業出資人必須存在于改制重組後的企業，出資人的出資比例可以發生變動。

2、根據《财政部國家稅務總局關于企業重組業務企業所得稅處理若幹問題的通知》（财稅[2009]59号）第五條 企業重組同時符合下列條件的，适用特殊性稅務處理規定：

1）具有合理的商業目的，且不以減少、免除或者推遲繳納稅款為主要目的。

2）被分立企業所有股東按原持股比例取得分立企業的股權。

3）企業重組後的連續12個月内不改變重組資産原來的實質性經營活動。

4）被分立企業股東在該企業分立發生時取得的股權支付金額不低于其交易支付總額的85%。5、企業重組中取得股權支付的原主要股東，在重組後連續12個月内，不得轉讓所取得的股權。

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