前 言

我國民事訴訟法确立了财産保全制度，旨在保護可執行财産的安全，維護當事人的利益，起到了連接審判和執行的橋梁作用。在司法實踐中，出于策略性的考慮，惡意申請财産保全的行為并不鮮見。《民事訴訟法》第105條規定，申請财産保全有錯誤的，申請人應當賠償被申請人因保全所遭受的損失。那什麼是“申請财産保全有錯誤”？當事人敗訴是否就認定其申請保全錯誤呢？财産保全錯誤的損害如何賠償？本文将針對财産保全錯誤的認定及賠償進行簡要探讨。

一

什麼是申請财産保全有錯誤？

在民事訴訟過程中，當事人申請财産保全的合法理由是為避免涉訴财産可能被轉移、隐匿、毀滅等造成利害關系人權益損害或者将來的判決無法執行等。那麼認定财産保全申請是否錯誤，關鍵要看申請人是否盡到了合理注意義務。隻要申請人基于現有事實和證據提出訴訟請求，并确實盡到了一個普通人的合理注意義務，即使法院判決最終沒有支持或僅支持其部分訴訟請求，也不能認定财産保全申請有錯誤。隻有申請人出于故意或者重大過失，緻使訴訟請求與法院生效判決産生不應有的偏差，該差額訴訟請求範圍内的财産保全申請才屬于有錯誤。由此給被申請人造成損害的，申請人應當賠償。

二

當事人敗訴是否就認定其申請保全錯誤？

敗訴的訴訟結果不應當完全作為判斷“申請有錯誤”的依據。

認定申請人保全申請錯誤需承擔賠償責任，應具備一般侵權的四個要件：（一）行為人主觀上有過錯；（二）行為具有違法性；（三）存在損害後果；（四）行為與損害後果之間有因果關系。所以，由于申請保全錯誤而産生侵權損害賠償的案件，不僅應當具備保全申請人敗訴或者部分敗訴，還應包括行為與損害結果間存在因果關系、申請人主觀上存在故意或重大過失等要件。“訴求未得到支持”不等于“訴求錯誤”，兩者存在包含關系，因此申請人敗訴的結果隻能作為“申請錯誤”的标準之一，不能因為法院未支持其訴請就嚴苛地一概認定其構成保全申請錯誤，對損害的後果以及因果關系也需要予以充分考慮。

三

财産保全申請過程中，申請人應有什麼義務？

申請人盡到了合理注意義務的，不宜認定其主觀上存在過錯。

通常情況下，申請人在提起财産保全時，僅能基于現有證據和其對于法律的理解，在盡到合理謹慎的注意義務後提出。在申請人提出财産保全時，其并不知曉也無從知曉案件的最終判決結果，如果僅以保全申請人的訴訟請求是否得到支持作為申請保全是否錯誤的判斷标準，必然會對善意當事人依法通過訴訟保全程序維護自己權利造成妨礙，影響訴訟保全制度功能的發揮。一般情況下，在申請人對财産保全錯誤存在故意或重大過失的情形時，應當認定申請人的保全申請存在錯誤。因此，不應對申請人設定過于嚴格的過錯認定标準，隻要申請人在提出财産保全時已經盡到了合理謹慎的注意義務，就不應認定申請人主觀上存在過錯。

四

财産保全申請錯誤的認定，應當适用什麼原則？

訴前财産保全申請錯誤的認定，應當适用民法典中的過錯責任原則。

最高法院在(2015)民申字第1147号裁定中認為，法律規定的申請财産保全錯誤損害賠償責任，應當适用一般侵權責任過錯歸責原則，而不能僅依據裁判結果來認定責任的成立與否。

最高法院在（2018）最高法民終356号判決中認為，錯誤申請保全的損害賠償責任性質是以過錯責任為歸責原則的侵權責任，保全申請人僅在具有故意或者重大過失的主觀過錯時，才承擔錯誤申請保全的損害賠償責任。

因此，《民法典》第一千一百六十五條規定：“行為人因過錯侵害他人民事權益，應當承擔侵權責任。根據法律規定推定行為人有過錯，行為人不能證明自己沒有過錯的，應當承擔侵權責任。” 該條以一般責任條款的形式規定了過錯責任原則的适用範圍，财産保全申請錯誤造成的損害賠償也屬于一般侵權行為，應當适用過錯責任原則。

五

财産保全申請錯誤的損害如何賠償？

侵權行為的成立須以發生現實損害為必要。侵權行為損害賠償請求權，以受有實際損害為成立要件，若沒有損害則沒有賠償可言。對于财産保全錯誤申請的損害賠償應當貫徹全部賠償原則。全部賠償原則，其含義是加害人對其給受害人造成的損害，尤其是财産損害應當全面和完全予以賠償。

财産保全申請錯誤所造成的損害通常均為财産損害，财産損害可以劃分為直接财産損害和間接财産損害。直接損害如造成财産的毀損、貶值，間接損害則如交易被限制導緻的違約金損失、股權的利息損失等。直接損害系因錯誤保全申請所直接造成，理應賠償，間接損害則應根據案件事實進行具體判定，結合因果關系及可預見性原則進行綜合考量。

六

結語

申請财産保全錯誤的賠償在性質上屬于侵權責任。判斷申請财産保全是否錯誤，不僅要看申請保全人的訴訟請求最終是否得到支持，還要看其是否存在故意或重大過失。判斷申請保全人是否存在故意或重大過失，要根據其訴訟請求及所依據的事實和理由考察其提起的訴訟是否合理，或者結合申請保全的标的額、對象及方式等考察其申請财産保全是否适當。

作 者 簡 介

鐘華

擅長領域：專注于經濟類刑事案件的辯護與代理、上市公司風險防控與化解、不良資産處置及民商事争議案件的解決。

統籌丨王以成

編輯丨諸光中

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