飙哥引言

“紅寶石”已經陷入了知識産權困局。

一個東北的做“洞藏雪蜜”的朋友，轉發了一篇關于“東北大闆”被肆意侵權、而打假侵權效果甚微的文章。

我看後感觸頗深，我們不去評判“東北大闆”是應該屬于“紅寶石”、“藍寶石”、“綠寶石”或者“紅鑽石”，飙哥隻想說，“紅寶石”已經陷入了知識産權困局。

1、“紅寶石”的“東北大闆”

“紅寶石”冰激淩在90年代這款産品曾家喻戶曉。但後來因為市場原因，這款産品在市場上銷聲匿迹了近10年之久。

1999年8月14日“紅寶石”的商标就獲準注冊，核定使用商品為冰淇淋、冰棍。

2013年，紅寶石卷土重來，将其生産的“紅寶石”東北大闆冰棍投放市場，并在2014年夏季熱銷，獲得了一定的知名度和美譽度。

B、競争對手的商标

2014年4月，“藍寶石東北大闆”提交申請，目前處于駁回複審狀态。

2015年3月，“紅寶鑽東北大闆”提交申請，目前處于待審狀态。

C：競争對手還做了什麼？

“藍寶石東北大闆”的公司資質齊全，申請了幾項商标，同時，将“藍寶石東北大闆”包裝袋申請了外觀設計專利，并獲得了外觀設計專利證書。

2、紅方、藍方、紅鑽方的糾紛

三方均多次分别以“假冒”、“侵犯名譽權”等向對方提出了訴訟。

A、“紅寶石”告“藍寶石”

今年5月25日,持有“紅寶石”把“藍寶石東北大闆”的青島經銷商告到了青島市李滄區市場監管局，稱其侵害了“紅寶石”的正當利益。

而後，李滄區市場監督管理局封存了一家涉嫌銷售侵權雪糕的經銷商的産品。

B、“藍寶石”起訴“紅寶石”

2014年7月，因“紅寶石”公開指“藍寶石”是假冒的，“藍寶石”為此把“紅寶石”以侵犯名譽權告到了北京市朝陽法院。

近日，“藍寶石”宣布準備再次起訴“紅寶石”,狀告其“侵犯名譽權”。

雖然判決結果不詳，但起碼藍方表明了強硬的态度，以聲明自己是“正品”。

C：“紅寶石”告“紅鑽石”

2015年3月,“紅鑽石東北大闆”生産企業被“紅寶石”告上法庭，法院依次認定“東北大闆”為特有名稱。

法院判決簡單叙述如下：

1999年8月14日“紅寶石”商标就獲準注冊，核定使用商品為冰淇淋、冰棍。紅寶石公司2013年5月将其生産的“紅寶石”東北大闆冰棍投放市場，并逐步獲得了一定的知名度和美譽度，應認定屬于反不正當競争法所規定的知名商品。

法院駁回“紅鑽石”關于“東北大闆"是通用名稱，不是原告商品的特有名稱”的辯解，認定“紅寶石公司冰棍商品名稱東北大闆，具有區别商品來源的顯著特征，應認定為特有名稱”。

最終法院判決，“紅鑽石”停止在其生産、銷售的涉案冰棍商品上使用商品名稱“東北大闆”，并賠償“紅寶石”經濟損失5萬元。

3、“東北大闆”屬于誰

飙哥真的不能确認“東北大闆”屬于誰。

但既然法院判定了："東北大闆"，具有區别商品來源的顯著特征，應認定為特有名稱。

那我們隻能尊重法院的判決。

不過，飙哥要說一下商标權的取得的兩種方式：使用取得和注冊取得。

4、商标權的"使用取得"和"注冊取得"

"使用取得"以在先使用商标的事實作為确定商标權歸屬的依據，"注冊取得"以在先注冊的事實作為商标權歸屬的依據。

A：商标權的"使用取得"

優點：充分體現了公平正義原則，商标的使用者在商品經營中确立了商标區分商品來源的功能，凝聚在商品流通中的商譽也具備了表彰商品質量的功能。

缺點：舉證很困難，怎麼确定你是最先使用的？當多個使用者主張權利時，商标權人通常很難證明自己是最先使用的人，緻使權利長期處于不确定狀态。

B：商标權的"注冊取得"

這個很好理解，就是向商标局提交商标注冊申請。

商标權的取得更加清晰和穩定，對于公示權利歸屬及範圍具有積極的作用，但是單純的注冊制度會給惡意搶注留下空間，造成商标與商品相分離、商标所有人與商标使用人相分離。

C、“使用取得”的條件，及其他國家和地區舉例

許多國家和地區在采取注冊取得制度的同時對在先使用的未注冊商标進行适度保護。

中國：在先善意地在同一種或者類似商品或服務上使用與他人注冊商标相同或相近似并有一定影響的商标，在先使用人有權在原有的範圍内繼續使用該商标，而不應被認定為侵犯他人注冊商标專用權。

中國原則：“在先使用” “一定影響”，但至于如何認定在先使用，未明确規定，所以實踐的空間很大。

美國：美國商标法以使用原則為基礎，同時承認注冊取得。

德國：對符合一定條件的未注冊商标給予與注冊商标等同的保護，原則是“被公衆所知曉”。

日本、韓國：商标法規定，非以不正當競争目的的在先使用，并在消費者中廣為知曉的未注冊商标，在他人在後商标注冊後仍可以繼續使用。原則是“廣為知曉”。

我國台灣地區：商标法亦規定，在他人商标注冊申請日前，善意使用相同或近似的商标于同一或類似商品或服務的，不受他人商标權的效力所拘束。原則是“善意使用”。

5、"東北大版"的真與假

法院既然判定“紅寶石”的“東北大闆"具有顯著特征，那麼對于其商标的注冊成功是有非常大的優勢的。法院的依據也是基于"使用取得"。

但是，飙哥一直強調商标隻是商品的标識，何況“紅寶石”的“東北大闆"商标并沒有注冊成功。所以，東北大闆并不存在真假問題。

A品牌走紅，B品牌借力發揮，A起訴B，不求賠償，隻求名聲...這種操作其實也是挺好的，不要認為飙哥透露了秘密...

6、對"紅寶石"的建議

查了一下"紅寶石"目前注冊了38個商标，與"東北大闆"相關的包括"東北闆"、"東北八怪"、"東四怪"、"東北大版"、"東北小闆"。

雖然注冊了這麼多，但是飙哥想說，為什麼都是隻注冊30類呢？

難度你們公司的運營隻涉及3013的冰制品嗎？如果要是全方位保護，是否可以全品類注冊商标？

是否還包括以下：

飲食行業：30類中的其它群組，40類食品加工，43類餐飲服務，44類營養與飲食指導；

原材料：01類食品用化學品，02類食品着色劑，05類營養品，29類乳制品、蛋、油脂、果膠，32類糖漿；

互聯網行業：9類計算機，35類廣告、商業管理經營、連鎖，42類計算機軟件服務；

物流：39類物流運輸、倉儲、冰箱出租；

最重要的，"紅寶石"你們有沒有申請專利？你的競争對手"藍寶石”已經申請了相關專利。

飙哥點評

1、老牌企業更要有保護自己的意識。

2、“紅寶石”難道不知道商标受理通知書下來後，可以打TM标示嗎？。

3、我是張飙，每天一篇知識産權文章，希望能給大家一些不同的法律保護思維。

4、張飙簡介：雲科知識産權事務所總經理，知識産權行業從業10年，專利、商标、版權等知識産權法律實戰專家。

5、關于專利、商标、版權的任何問題，何不咨詢飙哥？

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